刑法法源研究
㈠ 俄罗斯刑法的渊源
建国后,我国刑法理论界对前苏联与俄罗斯刑法的研究可分为两个阶段:一是建国后一段时期内学习前苏联模式时掀起的热潮,在各方面均效法前苏联的同时,对前苏联刑法理论加以移植,这一阶段以译著为主;二是近年来对俄罗斯联邦刑法的研究
㈡ 法源的定义是什么
法的渊源抄,简称法源,基本含义是法的来源或法的栖身之所。法的渊源一词法源于欧洲大陆古罗马的Fontes iuris,普遍使用法的渊源一词的是英美法系的学者。法的渊源是法理学中的重要概念。
在传统法的渊源理论中,认为法的渊源可以指:实质渊源,法源于自然理性还是君主意志;效力渊源,法产生于立法机关还是其他机关;材料渊源,法的制定是源于习惯还是外国引进;形式渊源,法来自制定还是习惯以及历史渊源,引起法产生的历史事件等。
法原类型
具有绝对效力的法源
具有绝对效力的法源指法院在裁判案件时必须适用的法规范,司法实践中指法院在制作法律文书时“可引用”的规范。
具体有:法律、行政法规、有权解释(立法解释、司法解释)、国际条约、地方性法规、自治条例和单行条例等。
具有相对效力的法源
具有相对效力的法源指指法院在裁判案件时可以适用的法规范,司法实践中指法院在“可在办案时参照执行,但不要引用”的规范。
具体有:部门规章、各县市人大发布的决定和决议、地方政府发布的决定、命令和规章等。
相对法源
具体有:习惯法、《最高人民法院公报》刊登的案例等。
㈢ 刑罚法定原则的渊源
根据德国学者修特兰达(Schottlander)1911年发表的《刑罚法定原则的原则的历史的展开》一文的研究,刑罚法定原则渊源于远在中世纪的英国大宪章。1215年英皇约翰在贵族、僧侣、平民等各阶层结成的大联盟的强烈要求下签署了共49条的特许状,这就是著名的大宪章(Magna charter)。其第39条规定:“凡自由民除经其贵族依法判决或遵照内国法律之规定外,不得加以扣留、监禁、没收财产、剥夺其法律保护权,或加以放逐、伤害、搜索或逮捕。”这被修特兰达认为是刑罚法定原则的渊源。这一观点为后世很多学者所接受,成为刑法学界的通说。
不过也有某些学者如泽登佳人、风早八十二、横山晃一郎等教授均反对这一见解。日本的横山教授对此说提出质疑说:“由费尔巴哈所确定的近代刑法的刑罚法定原则,如果认为起源于英国的大宪章,那么在成为刑罚法定原则渊源的英国,就要承认不成文的普通法是法渊,可是在英国直到今天近代刑法不是还不存在吗?其次,成为刑罚法定原则的派生原则的排除习惯法,与不成文的普通法为法源的英国刑法之间也存在着理论上的矛盾。的确,依照被费尔巴哈定式化的近代刑法中的刑罚法定原则,要求以成文的法规明确规定犯罪与刑罚的关系。这样限于以成文的法规为前提,是当然的结论,要求将不成文法从刑法渊源中排除。”[10]他的结论是英国的大宪章不可能成为刑罚法定原则的渊源。
但更多的学者如泷川幸辰、木村龟二、大谷实、大野义真等教授还是支持通说的观点。大野教授对上述质疑反驳说:“费尔巴哈在以前所主张的刑罚法定原则的概念,未必意味着罪刑的成文法规定主主义,勿宁说这个原则本身,只是一种伴随着历史的发展的意义的思想,求罪刑的法定这种情况的法,不必以本来成为成文法的性格为必要。”[11]同时他进一步论述说:“大宪章的历史的重要性,在于它在英国法制史上开辟了新的一章,以大宪章为标志,根据宪法确立了法的支配这一事实。由于大宪章后世几次被确认,作为英国国法的不变部分占有确定不移的地位,并形成英国人权思想的分水岭而固定下来。……在它的历史的发展的意义上,大宪章成为近代英国中的刑事人权思想的历史的渊源。刑罚法定原则,在其本质上被刑事人权思想支配的范围内,大宪章的确可以说是刑罚法定原则的历史的、思想的渊源。”[12]在我们看来,大野教授认为费尔巴哈所主张的刑罚法定原则并不以成文法为前提,是不符合费氏的本意的,费尔巴哈明确提出:“没有法律,也就不存在市民的刑罚。现在的法律不适用时,刑罚也不能适用。”[13]这里所说的法律,自然是指成文法而言。所以日本学者正田满三郎说:费氏的学说,“应当称为制定法主义的刑法理论”。[14]因而大野的这一反驳不能成立。但他下面论证大宪章是刑罚法定原则的渊源的观点,我们是赞同的。因为大宪章第39条毕竟具有保障人权的意义,而刑罚法定原则的核心被认为是限制法官的恣意、保障公民的人权。在这个意义上亦即从实质上看,说刑罚法定原则渊源于中世纪的英国大宪章,无可厚非。在日本,泷川幸辰教授1919年发表《刑罚法定原则的历史的考察》以来,以大宪章为刑罚法定原则的历史的渊源的见解,已经成为通说。
㈣ 刑法在我国是不是法律渊源,即法源呢刑法不属于法律吗如果说刑法典呢
刑法是个大概念,是指我国一切关于定罪量刑的法律,而刑法的渊源来自宪法,刑法典,当然还有各种司法解释和其他法规也是有关于定罪量刑规定的所以他们都是刑法的渊源。望采纳
㈤ 什么是刑法学,刑法学研究的对象有哪些
刑法学以世界各抄国刑法袭为研究对象,是研究犯罪和刑罚、刑事责任及其罪刑关系的科学。它属于部门法学的范畴,是部门法学中最重要的学科之一。
作为研究刑法的科学,是随着刑法的产生而出现的。在漫长的历史发展过程中,随着人类对犯罪和刑罚的认识不断深入,积累了大量的刑法文化遗产,成为人类文明的重要组成部分。
中国古代刑律十分发达,当时律学主体部分就是研究刑律的学问,也就是现在的刑法学。例如,中国春秋时期就有所谓“刑名之学”。
但是,刑法学作为一门独立学科却是近代才出现的。一般认为,1764年意大利著名刑法学家贝卡里亚《论犯罪和刑罚》一书的出版,标志着现代刑法学的正式诞生。此后,经费尔巴哈、龙勃罗梭、菲利、李斯特等人的不断努力,先后出现了刑事古典学派与刑事实证学派(包括刑事人类学派和刑事社会学派),创立和发展了刑法理论体系。
㈥ 刑法的法源有
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㈦ 刑法渊源包括立法解释和司法解释吗
刑法渊源包括立法解释和司法解释是错误的理解。
刑法的渊源包括:
1.刑法典
系统性地规定犯罪与刑罚的法律,即狭义的刑法。是指1997年全国人大出台的刑法,包括刑法修正案。
注意:刑法修正案的来由,目前有七个刑法修正案。
2.单行刑法
刑法典之外,独立地规定了犯罪与刑罚的法律。目前我国的单行刑法只有全国人大常委会1998年12月29日颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。(创设骗购外汇罪;将逃汇罪的主体由国有单位扩大到所有中国的单位;将非法买卖外汇定为非法经营罪)
3.附属刑法.
即附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的一些追究刑事责任的条款。如《产品质量法》、《反不正当竞争法》中有关刑事责任的规定。
注意:单行刑法与附属刑法的区别在于,前者是专门规定犯罪与刑法的规范,后者是其他法律规范中附带指明罪刑规范。但我国并没有严格意义上的附属刑法,因为我国的附属刑法实际上是对于刑法典内容的重申,即单独地依靠附属刑法并不能给行为人定罪量刑。
4.变通规定
(1)含义:民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则制定的、涉及犯罪与刑罚的变通或补充规定,也属于广义刑法的内容。
(2)特点:这种规定只在该特定区域适用。
㈧ 刑事诉讼法的渊源是什么
刑事诉讼法的渊源是指刑事诉讼法的表现形式,是刑事诉讼法律规范的存在形式或载体。我国刑事诉讼法的法律渊源有以下几种:
1.宪法
宪法作为根本法,它是其他法律、法规赖以产生、存在、发展和变更的基础和前提条件,是一个国家法律制度的基石,是公民权利的保障书,是依法治国的前提和基础。同样,刑事诉讼法的制定和修改,也必须以宪法为根据。通过制定刑事诉讼法,将宪法中有关刑事诉讼程序的抽象的法律规范变为可操作的、具体的刑事诉讼法的法律条文,使宪法精神得到具体化。我国刑事诉讼法第1条明确规定,根据宪法,制定本法。宪法中规定的如国家维护社会秩序,镇压叛国和其他危害国家安全的犯罪活动,制裁危害社会治安、破坏社会主义经济和其他犯罪活动,惩办和改造犯罪分子(第28条)、被告人有权获得辩护(第125条)等内容,都在刑事诉讼中得到了体现。在现代法治国家,刑事诉讼法被称做“宪法的适用法”、“应用宪法”、“国家基本法之测震器”,刑事诉讼中的人权保障被提升到宪法的高度。在我国,这方面的研究比较薄弱,应当加强从宪法、宪政的高度来关注刑事诉讼、关注刑事司法。
2.刑事诉讼法典
指1979年7月1日通过的,1996年3月17日修正的刑事诉讼法,这是我国刑事诉讼法主要的法律渊源。
3.有关法律
指全国人大及其常委会制定的法律中有关刑事诉讼法的规定。其中,比较重要的有刑法、人民检察院组织法、人民法院组织法、国家赔偿法、监狱法、律师法等。
4.有关法律解释
主要是指1998年1月19日公布的《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》(以下简称六机关《规定》)、1998年6月29日公布的《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》(以下简称最高人民法院《解释》)、1999年1月18日公布的《人民检察院刑事诉讼规则》(以下简称最高人民检察院《规则》)、1998年4月20日公布的《公安机关办理刑事案件程序规定》(以下简称公安部《规定》)。
5.有关行政法规、规定
指国务院制定的法规和主管部、委、局制定的规定中有关刑事诉讼法的规定。如国务院制定的看守所条例等。6.有关国际条约。我国目前加入的与刑事诉讼有关的国际条约有《禁止酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇和处罚公约》、《联合国少年司法最低限度标准规则》(《北京规则》)以及我国政府已签署尚待批准的《公民权利和政治权利国际公约》。当然,依据最高人民法院《解释》第317条的规定,中华人民共和国缔结或者参加的国际条约中有关于刑事诉讼程序具体规定的,适用该国际条约的规定。但是,我国声明保留的条款除外。
㈨ 如何理解刑法学及其研究对象
说白了,就是多看!任何人从这里告诉你的方法只适合他,或者他也是从别处摘抄来的!你要想理解,就请多看这方面的书,没有别的方法!
㈩ 刑事案件是否可以用非正式法源作为裁判依据
刑事案件中,不可以用非正式法源作为裁判依据。
刑法法源是指各种刑法规范的具体表现形式,是法官据以进行司法裁判的根据。基于能否在刑事裁判中直接被援引,我们又可以将其分类为正式刑法法源以及非正式刑法法源。前者是法官可以直接援引、做出判决的法律根据,在我国主要是指刑法典、单行刑法、附属刑法三种;非正式刑法源则不能直接被援引,涵盖了判例、理论、习惯法等表现形式。
在罪刑法定的基本原则下,定罪量刑只能以立法机关制定的成文刑法为标准,即,法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚。刑法的适用强调禁止溯及既往、排斥习惯法、禁止类推解释禁止不确定刑,禁止处罚不当罚的行为等。
但考虑到成文刑法的固有缺陷,如概括性、滞后性等问题。包括习惯法在内的非正式法源能够成为成为刑法解释时的依据。例如,刑法中一些特定词汇的含义界定,需要考虑特定案件背景下的风俗习惯。又如,在定罪量刑的过程中,许多刑法条款规要求就行案件“情节”的考量。“情节”作为相对抽象概括的概念,其中就有可能涵盖了非正式法源的相关内容。由此可见,非正式刑法法源在构成要件符合性,违法性和有责性的判断中可以起到解释作用,在量刑环节可以排除或减轻行为人的刑事责任,进而有助于发挥刑法的法益保护和人权保障机能.
相关法律依据:
《中华人民共和国刑法》
第一条为了惩罚犯罪,保护人民,根据宪法,结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况,制定本法。
第三条法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑