公司法基本原理
1公司法的地位
对于公司法在整个法律体系中的地位问题，人们有着不同的认识。有的主张应为商法的组成部分；有的认为应看做是民法的特别法，应归属于民法；还有的认为应归属于经济法，是经济法中企业法的一部分。我们认为，尽管我国没有商法典，有无必要制定统一的商法典还需要进行深入的研讨和论证，但作为独立法学学科之一的商法学却业已建立。从学科体系建设出发，将公司法及票据法、海商法、保险法等归类于商法学，不仅是合理的，而且也是十分必要的。这既有利于在商法学原理的指导下．深化对各个单行法规定的认识，也有利于尽快结束对各个单行法孤立、分散地进行研讨的局面，促进商法学理论的勃兴和繁荣。
无论在学理上对公司法的地位如何认识，就单行公司法与其他法律的关系而言，却有着十分密切的联系。这里仅就公司法与民法、经济法、刑法的关系，简要阐述如下：
(2)公司法与经济法。经济法实质是国家管理经济之法。由此而论，公司法作为国家管理公司之法，最鲜明地体现出经济法的国家干预性特征，从性质上说，公司法与经济法的联系至为密切，甚至直接将公司法视为经济法的组成部分，也不是没有道理的。 如何认识公司法与经济法中的企业法的关系，是在公司法理论研讨中争议较大的问题之一。对此，有的主张实行“一元制”，或主张以公司法作为调整企业活动的基本法律，用公司法取代企业法；或主张以企业法作为调整企业（包括公司）活动的基本法律，不同意制定公司法。有的则主张实行“二元制”，即企业法与公司法并存，分别调整企业关系与公司关系。毫无疑问，由于企业类型的多样化及公司关系的特殊性，不仅决定了中国必须制定公司法，而且还决定了在公司法之外，必须有与其他企业类型相对应的企业法，如独资企业法、合伙企业法等。在这个意义上的企业法，必将同公司法形成多元并存的局面。目前，公司法与企业法是一种并存互补关系。它们各自以不同的企业关系作为其调整对象，相互补充调整各自无力所及的领域，以排除立法调整的空白。
公司法的地位和作用
一、公司法的地位
公司法的地位系指公司法在整个法律体系中的地位及其重要性程度。公司法在整个法律体系中的地位问题，学界一直存在争论，认识不一，归纳起来有三种不同的主张：第一种主张把公司法编入民法典；第二种主张把公司法编入商法典；第三种主张公司法应以单行法形式出现。
从世界其他各国公司法的立法体例看，公司法在法律体系中的地位不外乎有三种形式：第一种情形是在民商合一的某些国家中，公司法是民法典之组成部分，如瑞士民法典、前苏联民法典。第二种情形是在民商分立的某些国家中，公司法是商法典之组成部分，如法国、德国的商法典便把公司法纳入其中。第三种情形是公司法以单行法的形式独立出现，这种立法体例在英美法体系国家盛行，北欧一些国家如瑞典等国效仿。从我国目前的民商立法情况来看，采用的是民商合一体例。由于公司法内容涉及多种的法律关系，不仅涉及民事法律关系，而且涉及行政法律关系、刑事法律关系，甚至还涉及涉外法律关系，我国公司法以单行法的形式出现。我国公司法是我国法律体系中一个极为重要的法律部门，是社会主义市场经济建设必不可少的法律。
二、公司法的作用
我国公司法的颁布和施行，标志着我国公司法律制度的正式确立。公司法的作用循其立法宗旨有以下几方面：
( 一 ) 确立现代企业制度，完善企业法人制度
《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》指出，建立现代企业制度，是发展社会化大生产和市场经济的必然要求，是我国国有企业改革的方向。而公司是我国现代企业形态之中的一种最基本的和最重要的企业形态。公司法正是适应建立现代企业制度的需要，为确认和规范公司的组织和行为而制定的法律。
( 二 ) 规范公司的组织和行为
公司法是组织法和行为法的统一。公司法对公司从产生到消灭的整个过程中的组织和行为关系均作出规定，包括公司组织和行为的一般原则，公司的设立、变更、解散，公司的能力，公司章程，公司的资本和财产，组织机构，财务会计以及公司与股东、股东相互之间的关系，等等。
( 三 ) 保护公司、股东、职工和债权人的合法权益
公司法规定了公司享有的各种权利，如享有全部法人财产权，能够自主经营、自负盈亏，可以享有其他的民事权利，等等，使公司的运作具有可靠的保证。
公司法赋予股东分红权、投票权、公司终止时的剩余财产分配权、股东诉讼制度等保护股东包括中小股东的权利，确保股东包括中小股东的合法利益。
公司法通过规定公司监事会中的职工代表比例、对有关问题应当听取公司职工的意见和建议以及职工代表的产生方式，切实保护职工利益。
公司法通过规定法定资本制、各种公示和通知制度等，维护交易安全，保护债权人的合法权益。
( 四 ) 维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展
公司是最为重要的市场主体和基本的市场经济微观基础，公司的结构是否健全、公司的行为是否规范，直接涉及到社会经济秩序的稳定。历史的经验告诉我们，一些组织和公司设立和运作的不规范，严重扰乱社会经济秩序，破坏了社会主义市场经济的健康发展，诸如大股东侵害中小股东利益等等。公司法则通过规范公司的组织和行为，维护社会经济秩序，健全市场经济基础，促进社会主义市场经济的发展。
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② 三个股东，有亏损，现有一股东要退股，要怎么清算
提问者使用了“退股”这个名词，股东入股以后，不能退股。股东无论是用实物、货币、知识产权或是其他法律允许的方式出资，都是所有权的转移，而不是简单的给公司使用。
例如：A用一辆宝马轿车向公司出资，出资之前宝马轿车的所有权人是A，而完成出资之后，宝马轿车的所有权人就变成了公司，A得到的对价是公司的部分股份。
这些都需要以公司的全部财产来对债权人承担责任的，而股东退股了，就等于公司偿债能力降低了，有可能就会侵害到债权人的利益，所以股东出资以后，是不允许的退股的，这是公司法的基本原理。
股东不能退股，但是可以将其持有的股权转让给另外两个股东。股权转让由转让方和受让方协商价款，在同等条件下，两个股东均具有优先购买权，两个股东都主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
③ 根据公司法的一般原理，此案该如何处理
公司法第三条 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。
有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。
那么，当三股东已经实缴完认缴的出资时，其对公司在法律上没有另外缴资的义务了。
公司对自己的债务以全部财产负责。
所以，在大众公司没有抽逃出资或者虚假出资的情况下，是不需要对公司债务负责任的。
丰田公司债务应当由丰田公司承担。承担不了的，破产。
④ 普强实验和商法原理和公司法制度
一、商法的特征
(一)兼容性（复合性）：1.私法与公法的兼容，2.任意法与强制法内的兼容，3.组织法与行为法的兼容。容
(二)调整对象的营利性：商法中的一些重要制度的构造、重要规则德确立，都必须考虑营利性特征。尽量减少交易成本和制度成本。
（三）商法规范有较强的技术性
（四）商法的国际性：1、商行为本身是一种跨国界的活动；2、商法产生之初具有国际性；3、商法的技术性4、大量的国际条约和国际商事组织的出现
二、商法的基本原则
（一）效益原则l源于商人和商行为的营利性
体现：在制度上减少加以成本和实现迅捷交易。如，短时时效、格式合同、权利的证券化等
（二）公平交易原则l源于民法，又有所发展
体现：注重机会公平、结果公平
（三）主体法定原则l商主体的创设、维持及解散需严格遵守法定条件和程序。
（四)维护交易安全原则l强调诚实信用、公示主义、外观主义、行为独立、以及严格责任，并建立风险分散机制
(五)业自由原则。在不违反法律和社会良俗的前提下。l商事结社自由l商事经营自由
⑤ 公司法解释三第二十条的原理是什么
公司法解释三第二十条当事人之间对是否已履行出资义务内发生争议，原告提供对股东容履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。
根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对于股东是否履行了出资义务，是否由提出一方当事人承担举证责任，法律没有明确的规定。
事实上，要求提出股东未履行出资义务诉讼请求的一方当事人承担举证责任是很不合理的，但如果完全要求股东承担举证责任也容易导致一方当事人滥用诉权。此时，人民法院应该根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人的举证能力等因素确定举证责任的承担。
根据司法解释，当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。
⑥ 4个人合伙，现有一人要退股，那他的股份给剩下的三个怎么分配
结论：不可以退股，可以进行股权转让，股权受让方得到转让方的股份比例
提问者使用了“合伙”和“股份”这两个词，在公司法里没有合伙这个词，而股份又是公司法里的名词，提问者应当是问4个人一起经营公司，现在有一人要退股，那他的股份给剩下的3个股东怎么分配。
1、不能退股
股东入股后，不能退股。股东无论是用实物、货币、知识产权或是其他法律允许的方式出资，都是所有权的转移，而不是简单的给公司使用。
例如：A用一辆宝马轿车向公司出资，出资之前宝马轿车的所有权人是A，而完成出资之后，宝马轿车的所有权人就变成了公司，A得到的对价是公司的部分股份。
这些都需要以公司的全部财产来对债权人承担责任的，而股东退股了，就等于公司偿债能力降低了，有可能就会侵害到债权人的利益，所以股东出资以后，是不允许的退股的，这是公司法的基本原理。
2、股权转让与股份分配问题
虽然股东入股以后不能退股，但是可以进行股权转让。股权转让由转让方和受让方协商价款，在同等条件下，股东均具有优先购买权，两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
⑦ 公司法的目标和基本原理
公司法的目标和基本原理：鼓励投资原则、股东平等原则。目标是为了减少代理成本、商业判断原则、维护公司法律关系稳定性。
⑧ 自己感觉印象最深刻的公司法原理、知识或现象，自拟题目，记录学习心得，形成不超过500字
1、《公司法》是私法。《公司法》是商事法律的重要内容之一，而商法与民法一样同属于私法的范畴，故公司法属于私法，是关于私的权利和利益的法律。所以，《公司法》的主旨在于维护股东的意思自治和权利自由，如股东设立何种类型公司、选择何种行业投资、聘请何人管理公司、股份如何转让等，都是建立在股东意思自治的基础上的。
2、《公司法》是兼具程序法内容的实体法。我国《公司法》着重规定了有限责任公司和股份有限公司的权利、义务的实质内容和范围，这属于实体法规定。如关于公司内部组织机构的设置，法定代表人的产生，股东、董事、高级管理人员的权利、义务与责任，监事的权利、义务与责任等方面的规定，确定了公司中各方当事人在实施公司行为时的实体权利和义务。
3、《公司法》是含有商事行为法的商事组织法。一般而言，《公司法》首先是一种商事组织法，它通过对公司的法律地位、公司设立的条件和程序、公司意思机关和代表机关的确立、公司股东的权利和义务、公司合并、分立、解散的条件和程序等的规定，完善了公司的法人组织，使其具有了独立于公司股东的人格，以便自主地进行经营活动。
依据我国《公司法》的规定，公司法人资格的取得需符合以下条件：1、公司必须依法设立。
公司必须具备必要的财产。
公司必须有自己的名称、组织机构和场所。
4、公司必须能够以自己的名义从事民商事活动并独立承担民事责任
⑨ 离婚关于股份分割问题
法律实务 法学2007 年第5 期
离婚诉讼之公司股权分割问题探讨
) ) ) 兼论/ 5婚姻法6司法解释(二)0第16 条之完善
p 王建东 毛亚敏X
=内容摘要> 在离婚当事人双方不能就股权分割达成协议的情况下, 法院应如何处理此类
案件, 学界争议颇大, 法律依据缺乏。本文结合案例, 围绕股权是否属于夫妻共同财产、夫妻离婚
时是否可以分割股权以及股权分割与股东资格取得之关系如何等几个关键问题展开探讨, 试图
理清离婚诉讼中股权分割的基本思路, 并在法理上进行系统分析, 为完善相关立法和指导司法实
践提供参考。
=关键词> 离婚诉讼 股权分割 立法完善
=案情>
王某某与李某某于1995 年结婚, 育有一子, 现已10 岁。1997 年6 月, 李某某以夫妻共同财
产400 万出资, 与他人组建了一家医疗器械有限责任公司, 李某某持有该公司80%的股份。婚后
夫妻关系一直尚可, 但近年来双方因各种琐事争吵不断, 夫妻关系恶化。2004 年7 月, 王某某以
夫妻感情破裂为由, 向某人民法院提起离婚诉讼, 请求依法判决双方离婚, 并依法分割夫妻共同
财产。在审理过程中, 双方对感情已经破裂的事实没有异议, 均表示同意离婚, 对子女的抚养问
题也达成了一致。但是, 由于双方的夫妻共同财产主要是以李某某名义在某医疗器械有限责任
公司的出资, 李某某主张将其名下的50% 出资额分割给王某某( 其他股东已表示同意) , 而王某
某则主张应将50%的出资评估折价后由李某某向其支付相应价款。经过司法鉴定, 某医疗器械
有限责任公司的净资产为1850 万元, 李某某名义在某医疗器械有限责任公司出资的税前价值为
1480 万元。
李某某主张将其名下的50%出资额分割给王某某的其理由是: 其一, 夫妻共同财产的原态
就是出资; 其二, 出资额本身是可以分割的; 其三, 其名下出资额的50%本身就是王某某所有, 王
某某实际上是隐名股东; 其四, 双方的主要财产为对公司的出资, 如由其作价购买属于王某某所
有的出资额, 客观上存在无力支付的问题。
王某某主张将50%的出资评估折价后由李某某向其支付相应价款的其理由是: 既然双方因
136
X 作者单位:杭州师范大学; 浙江省社会科学院。
为感情破裂离婚了, 双方还都持有同一公司的等额股权, 而且其他股东的股权仅为20% , 极易出
现公司疆局, 不利于公司的生产经营, 因此直接分割公司出资额有违公司的人合属性。
最终, 某人民法院支持了李某某的主张。
=评析>
股东出资是指股东( 包括发起人和认股人) 在公司设立或者增加资本时, 为取得公司的股份
或股权, 根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务的一系列
行为。¹ 在我国公司法中, 投资者对股份有限公司出资而获得股份, 股份表现形式为股票, 投资
者对有限责任公司出资而获得股权, 其表现形式为出资证明书。出资的转让, 在有限责任公司称
为股权转让, 在股份有限公司称为股份转让。本文研究离婚诉讼中的股份分割( 股份转让) , 仅以
有限责任公司中的股权为限。
一、司法规制与实践中的问题
离婚诉讼涉及的股权形态大致上可以分为两种类型: 第一种类型是, 在某一有限责任公司的
股权构成中, 不仅有离婚诉讼当事人的股权, 还有离婚诉讼当事人及其家庭成员之外的其他股东
的股权, 即公司的股东中还有第三人。在这种类型中, 还可进一步分为三种情形: ( 1) 离婚诉讼双
方当事人以夫妻共同财产出资, 与他人共同组建有限责任公司, 但在公司股东名册上有的双方均
登记在列, 即夫妻双方都持有同一家有限责任公司的股权; 有的只列一方名字, 即夫妻一方持有
股权, 另一方不持有该公司的股权, 持有股权的一方可以称之为股东配偶, 不持有股权的一方称
为非股东配偶。( 2) 离婚诉讼当事人以个人所有的财产出资与他人共同组建有限责任公司。( 3)
离婚诉讼当事人以家庭共有的财产出资与他人组建有限责任公司, 载入股东名册的股东可能是
夫妻双方或夫妻中一方还有家庭其他成员。第二种类型是, 某一有限责任公司的股东就是离婚
诉讼当事人或者还包括家庭其他成员, 人们一般称之为家族企业或家庭企业。本案属于第一种
类型中的第一种夫妻一方持股另一方不持股的情形。
关于离婚时股权的分割, 我国现行婚姻法没有明文规定, 我国现行公司法也只有股份或股权
转让的规定, 而没有针对离婚股份或股权分割的特殊规定。到目前为止, 关于离婚股份或股权分
割的法律依据仅有2004 年4 月1 日起施行的最高人民法院5关于适用< 中华人民共和国婚姻法
> 若干问题的解释( 二) 6( 以下简称5解释( 二) 6) 。解释( 二) 第15 条规定: 夫妻双方分割共同财
产中的股票、债券、投资基金份额等有价证券以及未上市股份有限公司股份时, 协商不成或者按
市价分配有困难的, 人民法院可以根据数量按比例分配。第16 条规定: 人民法院审理离婚案件,
涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额, 另一方不是该公司股东的, 按以
下情形分别处理: ( 一) 夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶, 过半数股
东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的, 该股东的配偶可以成为该公司股东; ( 二) 夫妻双
方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后, 过半数股东不同意转让, 但愿意以同等价格
购买该出资额的, 人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让, 也不愿
意以同等价格购买该出资额的, 视为其同意转让, 该股东的配偶可以成为该公司股东。用于证明
前款规定的过半数股东同意的证据, 可以是股东会决议; 也可以是当事人通过其他合法途径取得
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¹ 参见孙晓洁:5 公司法基本原理6 , 中国检察出版社2006 年版, 第262 页。
的股东的书面声明材料。显然, 上述关于夫妻股份分割的处理规定是在夫妻双方就股份转让达
成协议的前提下按照公司法关于股东向外转让股权的规定处理的。但在现实生活中, 离婚当事
人往往很难就股权分割达成协议, 大多数情形下双方意见不一致。有些股东配偶要求分割股权,
而非股东配偶要求分财产; 有些股东配偶要求分财产, 而非股东配偶要求分股权。在离婚当事人
不能就股权分割达成协议的情况下, 法院如何处理此类案件, 仍然没有法律依据, 存在法律漏洞。
由于存在法律漏洞, 法院在适用法律判案时, 面临如下法律困境: ( 1) 股权是否属于夫妻共同财
产; ( 2) 夫妻离婚时是否可以强行分割股权; ( 3) 股权分割与股东资格取得之关系如何。
在目前司法实践中, 各地法院理解不同, 做法也不一致, 有的干脆回避, 以致有人认为对股权
分割/ 目前尚无很好的对策0。º 这对维护当事人权益、社会稳定以及社会经济的发展, 都是十分
不利的。因此, 理清离婚诉讼中股权分割的基本思路, 并在法理上进行系统分析, 既是完善我国
夫妻财产制和股权转让制度的需要, 也是司法实践的迫切要求。
二、关于股权是否属于夫妻共同财产的问题
关于股权是否属于夫妻共同财产的问题, 在理论界有不同的观点, 在司法实践中也有不同的
判决。一种观点认为股权不可能共有, 只有股权所代表的价值利益才能共有。在公司法中, 股东
权不仅是一种财产权, 还是一种社员权。因此, 有学者认为非公司成员不能成为股权的共有人,
作为夫妻共有财产的, 只能是股权所带来的收益和代表的价值利益, 对于夫妻关系存续期间夫妻
一方所取得的股权, 非股东配偶是不能够主张共有的, 非股东配偶应得的是股权所体现的价值利
益。司法实践中也有法院判决夫妻双方就股权的收益享有共有权。» 另一种观点认为夫妻对股
权的共有, 在夫妻关系存续期间是无需体现的, 只有在夫妻婚姻关系破灭, 需要对夫妻共同财产
进行分割时, 非股东配偶作为/ 潜在股东0 才可主张此种共有。¼ 其实, 关于夫妻股权共有的问
题, 法律上已经解决, 我国5婚姻法6第17 条明文规定, 除当事人另有约定或法律另有规定外, 婚
姻关系存续期间夫妻一方或双方用夫妻共同财产投资所得的原始股权及一方或双方所得的继受
股权, 都属于共同财产。之所以出现上述争议, 是因为理论上关于股权如何共有不明确。在公司
法中, 股东权是指股东在法律上对公司享有的权利。股东主要享有以下主要权利: 出席股东会及
会上表决权、股利分配权、选举权和被选举权、股东的知情权、股东的质询权和建议权、依法转让
股权时的优先购买权、公司增资时的优先购买权、异议股东股份收购请求权、剩余财产分配权、股
东会提案权、提议召开临时股东会会议的权利、股东会会议的召集和主持权、股东诉权。½ 体现
为财产权益性质的股东以自己利益为目的而行使的权利, 在公司法理论上称为自益权, 体现为管
理权性质的股东为自己利益并兼有为公司利益而行使的权利, 在公司法理论上称为共益权。笔
者认为股权共有不是对股东权的所有内容共有, 也不是因为非股东配偶是/ 潜在股东0而共有, 而
是对股东权的自益权或称财产权共有, 如同股份继承中, 继承人继承的是死亡股东的自益权, 而
体现身份属性的共益权则随着死亡事实的发生而当然地归于消灭。换言之, 共益权不能被继承
而只能由继承人通过其它渠道( 如公司事后同意或公司章程的事先规定等) 来获取。¾
138
º
»
¼
½
¾ 赵万一、王兰:5 有限公司股权继承法律问题研究6 , 5 华东政法学院学报6 2006 年第2 期。
参见前引¹ , 孙晓洁书, 第174~ 185 页。
杨青、郭颖:5 离婚案件股权分割的法律分析6 , 5 求索62005 年第12 期。
王琪:5 由一起离婚案中股权分割问题引发的法律思考6 , 5 法制与经济6 2006 年第7 期。
王胜明、孙礼海主编:5 中华人民共和国婚姻法修改立法资选6 , 法律出版社2001 年版, 第269 页。
夫妻对股权的共有是基于以共同财产出资, 而夫妻共同出资的财产属于夫妻共同共有的财
产, 因此, 夫妻对股份的共有也只能是共同共有, 而不是按份共有。
三、夫妻离婚时是否可以强行分割股权
在处理离婚案件时, 如果双方当事人意见不一致, 股东配偶坚决要求分割股权, 非股东配偶
坚持要求分割股权所体现的财产价值, 如同本案; 或者股东配偶要求分割股权所体现的财产价
值, 非股东配偶要求分割股权, 法院是否可以判决分割股权? 对此, 理论界也是有争议的。有学
者认为, 非股东配偶取得股权没有法律基础, 且违背了夫妻共同财产制度的本意和违反了公司法
的法理, 非股东配偶在离婚时的财产分割中只能要求股东配偶一半的股份价值。¿ 也有学者认
为可以将股权处理给原持有人所有, 由取得股权的一方按照股权价值补偿给另一方, 该价值尽量
由离婚双方协商确定, 协商不成的, 一般以股权所在公司当年每股净资产额确定其价值。À 还有
学者认为/ 出资的继承实际上是依照继承法的规定将死者的股权转归继承人的过程, 离婚时的出
资分割( 双方未约定时) , 则是依婚姻法关于夫妻财产的规定进行股权分割或转让。由于继承和
离婚所发生的出资转让具有/ 法定0的性质, 不同于依照约定而发生的有偿转让, 所以公司法规定
的股东同意规则不应对其具有拘束力, 在继承或夫妻财产清算时可借鉴5法国商事公司法6的规
定, 允许股权自由转让。0 Á
笔者认为如果当事人意见不一致时, 法院可以而且只能判决分割股权, 理由如下: 其一, 分割
股权符合股权的特征, 即股权所具有的可分割性。根据公司法的规定, 股份是可以全部或部分转
让的。股权可以部分转让意味着股权可以分割。其二, 股权分割不违背有限责任公司的人合性。
在离婚案件中, 反对股权分割的一个主要理由是有限责任公司的人合性。应该肯定, 有限责任公
司确实具有人资两合的特征, 有限责任公司是基于股东之间相互信任而设立的, 公司的经营管理
通常由股东们亲力亲为, 如果强行允许外人随意进入公司股东层, 可能破坏股东之间这种相互信
任的合作关系, 从而不利于公司的稳定和发展。但是, 笔者认为只要法律作出合理的安排, 因为
离婚而导致的股权分割不会破坏有限责任公司的人合性。其三, 在离婚案件中, 反对股权分割的
另外一个理由是离婚分割股权容易导致公司僵局。公司僵局形成的原因在于公司决策和管理所
实行的多数表决制度, 依照公司法和公司章程的规定, 股东会、董事会和监事会通过任何决议都
需要至少半数以上的表决权或人数的同意, 对于股东会增加资本、减少资本、分立、合并、解散或
者变更公司形式以及修改章程的决议, 则必须经代表三分之二以上的表决权同意, 对于董事会的
决议, 有的公司甚至规定了更高的表决多数。有限责任公司大多数规模较小, 有些有限责任公司
是家族企业, 有些有限责任公司中虽有他人持有股份, 但是他人所持股份比例较小, 如同本案, 如
果夫妻双方因为感情破裂离婚了, 双方还都持有同一公司的等额股权, 在这种情况下, 离婚夫妻
的怨恨和冲突有可能影响到公司经营管理之中, 股东会或董事会因为冲突而不能召开, 任何一方
的提议因为对方的反对而不能获得通过, 公司的一切事务都将处于瘫痪之中。这种情形在旧公
司法实施时期确实是一个棘手的法律困境, 但是, 我国新的公司法已为公司僵局的处理提供了解
决的途径, 5公司法6第183 条规定: / 公司经营管理发生严重困难, 继续存续会使股东利益受到重
139
¿
À
Á 石慧荣:5商事制度研究6 , 法律出版社2003 年版, 第120 页。
参见胡康生:5 中华人民共和国婚姻法释义6 , 法律出版社2001 年版, 第65~ 66 页。
参见前引» , 王琪文。
大损失, 通过其他途径不能解决的, 持有公司全部股东表决权10% 以上的股东, 可以请求人民法
院解散公司。0即公司法赋予了持公司全部股东表决权10% 以上的股东在公司经营管理发生严
重困难时, 向人民法院提起诉讼请求解散公司的权利。因此, 离婚分割股权容易导致公司僵局而
反对分割股权已没有必要。其四, 假如全部股权由股东配偶持有, 非股东配偶取得50% 股权所
体现的财产价值, 也就是说由股东配偶作价购买属于非股东配偶的所有的出资额, 可能导致股东
配偶无力支付的问题, 特别是在夫妻共同财产主要体现为公司股权的时候。在这种情况下, 要么
股东配偶通过协议方式自愿转让股权以清偿其债务, 要么非股东配偶请求法院强制转让股东配
偶股权, 以清偿其债权, 问题是50% 股权的评估价与50% 股权的转让或拍卖价往往不一致, 如果
评估价高而转让价低, 则损害股东配偶的利益, 相反则损害非股东配偶的利益, 而且, 5公司法6第
73 条规定: / 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时, 应当通知公司及全体股
东, 其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20 日不行使优先
购买权的, 视为放弃优先购买权。0也就是说, 如果其他股东放弃了优先购买权, 第三人就可以购
买股权。因此, 通过拍卖方式强制转让股东配偶的股权, 允许第三人强行进入公司股东层, 有可
能破坏有限责任公司的人合性, 轻者影响公司发展, 严重的可能导致公司清算解散。而公司的存
续发展, 不仅关系股东的利益, 还关系着公司债权人以及公司员工的利益, 因此, 如果因为离婚分
割公司股份而导致公司解散清算, 这是违背公司法的精神的。因此, 笔者认为强行判决由股东配
偶取得全部股权, 非股东配偶取得50% 股权所体现的财产价值, 也就是说由股东配偶作价购买
属于非股东配偶的所有的出资额, 是不可取的。
四、股权分割与股东资格取得之关系
首先须明确股权分割与股权转让的关系。股权转让, 或称出资转让, 是指有限责任公司股
东, 依法将自己所持有的股权转让给他人的行为。lu 股权转让, 根据转让原因不同, 可以分为协
议转让、强制转让、回购转让、继承或离婚而导致的转让等几种情形。关于继承转让, 目前大多数
国家公司法都有专门规定, 我国5公司法6第76 条也规定: / 自然人股东死亡后, 其合法继承人可
以继承股东资格。但是, 公司章程另有规定的除外。0因此, 继承转让实际上是一种/ 法定0转让,
有别于协议转让。关于离婚导致的股权分割, 目前仅有法国公司法作出了特别规定, 即法国5商
事公司法6第44 条规定: / 公司股份通过继承方式或在夫妻之间清算共同财产时自由转移, 并在
夫妻之间以及直系尊亲属和直系卑亲属之间自由转让。0同时允许章程规定, / 配偶、继承人、直系
尊亲属、直系卑亲属, 只有在按章程规定的条件获得同意后, 才可成为股东。0 lv 在法国公司法
中, 因继承、夫妻离婚导致的股份转让被称为股份的移转, 股份协议转让才被称为股份转让。世
界上绝大多数国家包括我国公司法没有对因为夫妻离婚导致的股权分割作出特别的规定, 因此,
我们理解为因为夫妻离婚导致的股权分割与股权协议转让作同样处理。
因股权分割而取得股权的一方能否当然取得股东资格? 笔者认为不能, 否则会破坏有限责
任公司的人合性。在离婚诉讼中, 如果有限责任公司的股东由夫妻双方的一方和其他人组成( 如
同本案) , 而且夫妻双方达成股权分割协议, 或者法院判决由双方分割持有, 这就涉及到全体股东
过半数同意问题。我国5公司法6第72 条第2 款规定: / 股东向股东以外的人转让股权, 应当经其
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lu
lv 毛亚敏:5公司法比较研究6 , 中国法制出版社2001 年版, 第232 页。
参见前引» , 孙晓洁书, 第289 页。
他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意, 其他股东自接到书
面通知之日起满30 日未答复的, 视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的, 不同意的股
东应当购买该转让的股权; 不购买的视为同意转让。经股东同意转让的股权, 在同等条件下, 其
他股东有优先购买权。0因此, 非股东配偶要想取得股东资格成为公司股东, 应由非股东配偶向公
司提出申请, 由公司在合理期限内召开股东大会或股东会, 由股东表决, 股东过半数以上同意非
股东配偶入股的, 非股东配偶才可以成为公司股东。否则, 非股东配偶不可以成为公司股东, 不
同意非股东配偶取得股东资格的股东, 应优先购买非股东配偶所应得的股份, 如果不购买即视为
其同意非股东配偶成为股东。当然, 如果法院事先征求其他股东的意见, 不同意转让的股东应购
买该出让的股权, 如果不购买该转让的出资, 视为同意转让, 然后再对股权进行分割, 也是可取的
选择。
综上所述, 基于股权属于夫妻共同共有的财产, 分割股权符合股份的特征即可分割性, 而且
对于强行分割股权可能出现的种种弊端, 诸如可能违背有限责任公司的人合性, 可能导致公司僵
局等状况, 可以通过公司法合理的制度设计而避免或解决。而判决将股权全部由股东配偶持有,
非股东配偶取得股权所代表的财产利益, 极可能导致对离婚当事人一方不公平的后果, 而且关于
股权的评估具有操作上难度。因此, 笔者认为, 在离婚当事人不能就股权分割达成协议的情况
下, 法院应该判决分割股权, 但法院在判决分割股权时, 应遵守公司法的其他股东的同意权和优
先购买权的限制。
为此, 笔者建议对最高人民法院5 关于适用< 中华人民共和国婚姻法> 若干问题的解释
( 二) 6第16 条规定加以补充修改, 即: 人民法院审理离婚案件, 涉及分割夫妻共同财产中以一方
名义在有限责任公司的股权, 另一方不是该公司股东的, 按以下情形分别处理: ( 一) 夫妻双方协
商一致将股权部分或者全部转让给该股东的配偶, 或法院判决将股权的部分或全部分割给该股
东的配偶, 过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的, 该股东的配偶可以成为该公
司股东; ( 二) 夫妻双方就股权转让份额和转让价格等事项协商一致, 或法院就股权转让份额和转
让价格作出了判决, 过半数股东不同意转让, 但愿意以同等价格购买该股权的, 人民法院可以对
转让股权所得财产进行分割。过半数股东不同意转让, 也不愿意以同等价格购买该股权的, 视为
其同意转让, 该股东的配偶可以成为该公司股东。用于证明前款规定的过半数股东同意的证据,
可以是股东会决议, 也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。