司法考试争议

A. 【理论法】2021司法考试题库：法的概念的争议

一、试题精讲

“法学作为科学无力回答正义的标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法。”关于这段话，下列说法正确的是：(2015/一/90.不定项)

A.这段话既反映了实证主义法学派的观点，也反映了自然法学派的基本立场

B.根据社会法学派的看法，法的实施可以不考虑法律的社会实效

C.根据分析实证主义法学派的观点，内容正确性并非法的概念的定义要素

D.所有的法学学派均认为，法律与道德、正义等在内容上没有任何联系

【考点】法的概念的争议

【难度】★★★

【答案】C。解析：题干这段论述认为法与道德之间没有关系，认为恶法亦法。这是实证主义法学派的观点。自然法学派强调法与道德有必然联系。A项错误，不当选。

社会法学派以社会实效作为法的概念的首要定义要素，因此，社会法学派必然强调法律实施的社会效果。B项错误，不当选。

内容正确性是指法的本质应当符合道德，即法与道德之间有必然联系。它是自然法学派定义法的唯一要素。分析实证主义法学派认为法与道德之间没有必然联系，内容正确性不是法的概念的定义要素。C项正确，当选。

实证主义法学派认为法律与道德、正义等在内容上没有任何联系，但非实证主义法学派都认为法与道德、正义是相互联结的。D项错误，不当选。

故本题选C。

二、知识点总结

法的概念的争议：

中心问题是关于法与道德之间的关系。大致可以分为两种立场：

(1)实证主义法学派——法和道德是分离的，“恶法亦法”。

①分析法学派：以权威性制定作为法的首要定义要素。

②法社会学和法现实主义学派：以社会实效作为法的首要定义要素。

(2)非实证主义法学派——法与道德是相互联结的，“恶法非法”。

①传统的自然法理论：以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素。

②超越了自然法与实证主义法学之争的所谓 第三条道路 的那些法学理论：以内容的正确性与权威性制定或社会实效性要素同时作为法的概念的定义要素。

B. 考司法考试有用吗

零基础备考司法考试的很多，作为过来人，啰嗦一点经验
各阶段的复习资料和复习目标

1、理论提高阶段
复习资料：
辅导班授课提纲，一些重要部门法的基本教材，2010年的真题及解析。

复习目标：

本阶段以听课和自己的看书为主，侧重理解，不需要过多地记忆和练习。主要是对复习的方向和方法有一个明确的把握；对真题有正确的理解；掌握重点学科的基础理论；提高自己将总则与分则、原则与具体制度结合起来分析问题和解决问题的能力。

2、系统强化阶段
复习资料：
各阶段老师的授课和课用资料（提纲之类）。专题讲座系列辅导书及配套练习、《重点法条解读》及配套练习、《重点法条与考点大串讲》、《单元同步练习题集》。
复习目标：

本阶段是以听课为主，配合听课看些书、做些题，把司法考试大纲要求的全部内容认真细致的过一篇，要准确掌握每一考点。在听课的过程当中，一定要结合听课把专题讲座看透、记准，在这个阶段适当做一些题，这样才能提高自己的应试技能，在实战中不断进步。

3、法条串讲阶段

复习资料：

听课时的笔记、专题讲座、大串讲等书目、红腰带等模考题。

复习目标

对以前所学进行消化吸收、总结整合。根据考察的侧重点不同，所有的内容可以分为以
下几部分：1、理论法：包括法理学、法制史、三国法、职业道德；2、法条法：宪法、经济法、商法、三大诉讼法、仲裁法、行政法；3、理论与法条并重法：刑法、民法。

在这个阶段，根据老师的讲授，参照大串讲，自己把各科的东西梳理一下，把相关的知识打成一片、连成一串，必须有个整体的把握，这样将知识内化为自己的修养，才好背记法条，才能做对题目。这个阶段要做不少题，把自己的“考感”真正练出来。华夏考资提供的模考精讲可以让考生真正体验到考试的感觉，得到老师的点评，从而查缺补漏，提高应试能力。

4、考前突破阶段

复习目标：最后冲刺，记准最重要的考点和考法。

在这个阶段，自己的水平基本上定下来，但分数还没定下来，关键是记忆那些最重要的东西。司法考试拼得的不光是学问，更是记忆力。在这段时间，就要把精力花在能够很快捞分的背记性的科目上，比如第一卷，商法（经济法在一卷中）和三大诉讼法。同时要看看自己平时掌握不牢的东西和大纲新增的内容

四、基本的复习方

1、在听课之前最好能够将教材的内容自己看一遍，不需要做记忆性的工作，关键是熟悉和理解，这样在听课的时候更容易跟上老师的思路和进度，也更加有针对性，对于自己看书过程中不理解的问题就要重点去听，反复去听，并结合例题彻底解决。

2、应当有一个自己的总结笔记，对于自己感觉到的重点、难点、对一些问题的体会、总结都应该在自己的笔记中有所体现，这样在最后阶段的冲刺时，就能够一目了然的知道自己的问题在哪里，然后集中精力对这些问题再过一遍，既有针对性，又有效率。

3、一定要将看书、听讲和做题结合起来，司法考试命题有其自身的规律，出题有自己的特点，熟悉题型，熟悉答题思路非常重要，并且也有助于加深对教材和法条的理解
4、一定要勤思考、勤提问，开阔思路，加深理解。

最后想说的是，面对这个号称“中国第一考”的考试，每一个考生都必须全力以赴,让我们为了一个共同的目标而努力，真诚期待您过关的捷报！

C. 2021司法考试科目《民法》抄袭他人著作如何认定

著作权之抄袭他人著作的认定

一、抄袭的认定

抄袭他人著作，在著作权法上的意义，是不法复制他人受著作权保护的作品。举例而言，若是甲将乙所发表的文章，几乎原封不动地放到自己发表的新书作为某一个章节，一般会认为甲“抄袭“乙的文章，认为甲侵害乙文章的”复制权“;若是甲利用乙所发表的文章，另行改写成剧本，则一般还是会认为甲“抄袭“乙的文章，在著作权法上则因为甲的改写动作有独立的创意，构成演绎行为，甲侵害了乙的演绎权。

二、抄袭的行为的认定

不法复制他人受著作权保护的著作，必须具备三个要件：

(1)未经著作财产权人授与复制权或同意。

(2)有复制他人著作的行为。

(3)该复制行为不具备合理使用的情形。

三、抄袭的认定

但是，判断是否复制他人著作，是一个事实认定的问题，如果发生著作权的争议案件，只有负责审理该案件的法官，才有权利就该案件当事人所提供的证据，依据下列的认定标准，加以认定。

1.接触

所谓接触，不限于以直接证据证明行为人有实际阅读之事实，凡依社会通常情况判断，行为人应有合理的机会或合理的可能性阅读或听闻著作人的著作，即足以构成接触。

2.实质相似

不仅指量的相似，亦兼指质的相似，不仅以文字比对的方法来判断，亦以非文字模式分析比较，以整体观感加以判断。

然而，抄袭他人著作，在学术伦理上的意义 比如毕业论文上则更为严格，不但不法复制他人受著作权保护的著作，构成抄袭，纵使其复制行为，曾获得著作财产权人授与复制权或同意，抑或该复制行为具备合理使用的情形，只要有复制行为的事实，就可能构成抄袭。

D. 司法考试中争议题如何评分

你说的应该是题目有争议该怎么办是吧？
一般考完，法法网等网站上会有异议专区，大家都在上面提异议。专家如果觉得异议有道理，就会予以采纳，然后就给你加分。
我也听说有法学家看了题目有异议，通过私人关系向命题组提出，然后题目答案改掉的。
如果是改卷中两个评委对主观题打分分差超过5分，则会提交另外一个组改。如果还是分差很大，就提交给上级评审组。

E. 2020司法考试主观题材料简答题-合同争议纠纷

一、材料简答题

1、1999年4月，新西兰甲公司(买方)与江苏乙公司(卖方)签订搪瓷钛白粉买卖合同。合同中约定：江苏乙公司所供货物的品质、数量、重量以中国进出口商口检验局检验证或卖方所出之证明为最后依据。中华人民共和国江苏省进出口商品检验局对商品检定合格，并出具了商检合格证。

此后，乙公司用集装箱装箱从江苏南京港发运给甲公司。甲公司收到货后，在使用中发现质量问题，即委托SDS驻新西兰的机构对搪瓷钛白粉进行检验，检验结果认为该批白粉达不到确认书的质量标准。甲公司遂通过中国国际贸易促进会和中国国际商会驻新西兰代表处向乙公司交涉索赔事宜。

双方经多次协商，于2000年12月28日在中国南京达成协议：乙公司赔偿甲公司经济损失，货物由甲公司处理，但甲公司必须向乙公司出具证明。由于甲公司后来未出具证明，乙公司也未履行该协议。

随后，甲公司向南京中级人民法院提起诉讼。

问：本案的性质是什么?应以何国法律作为准据法?其法律依据是什么?

答：根据我国当时涉外经济合同法规定的冲突规则，当事人可以选择解决合同争议所适用的法律;当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。本案当事人之间签订的货物买卖合同中没有关于解决合同争议适用的法律的条款。

因而，从合同争议角度上看，即应适用与合同有最密切的联系的国家的法律。本案合同货物产地为中国，合同中约定货物品质、数量、重量以中国商检及乙公司所出证明为最后依据，说明了中国是与合同有最密切联系的国家。中国法律是处理本案的准据法。

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F. 2020司法考试主观题材料简答题-房屋买卖纠纷

一、材料简答题

1、中国公民张某原与丈夫蔡某侨居马来西亚，解放初期，张某偕子女回中国厦门定居。1958年，张某用丈夫蔡某寄的侨汇购买了厦门市住房一座，房主登记为张某。此后，其子女又先后出国或去香港定居。1987年，张某申请去香港定居获准。因在厦门已无亲人，欲在出境前将此房卖掉。经人介绍，张某在未取得其丈夫同意情况下，与印尼华侨吴某于1989年4月签订了房屋买卖契约，将该房以人民币15000元出卖给吴某。签约后，张某收取了大部分房款，并将部分房屋交给吴某居住。同年10月，双方前往房管部门办理产权过户手续，因张某未能提供其夫同意出卖的证明，房管部门未给其办理产权过户手续。

此后，张某因身体原因，未去香港定居;同时，其夫蔡某得知其卖房之事，从国外来信指责，并通过律师到房管部门，要求不予办理产权过户手续。在此种情况下，张某向吴某表示要求取消买卖房屋契约，各自返还已收取的房款和占住的房屋。吴某因坚持房屋买卖有效，双方不能协商解决，吴某于1990年11月起诉至一审法院，要求确认房屋买卖有效。

请问：

1)本案应适用哪国法律?

2)张某与吴某之间的房屋买卖关系是否有效?

答：

1)双方争议的问题涉及到不动产所有权的转移问题，该不动产在中国厦门，根据《中华人民共和国民法通则》第144条"不动产的所有权，适用不动产所在地法律"的规定，本案应适用中国法律。

2)依据我国婚姻法的规定，夫妻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有。本案争议之房屋是张某与蔡某夫妻关系存续期间所购，应为夫妻共同财产。在一方处分时，双方仍是夫妻关系，因此，其夫妻共同财产的性质一直未改变。

共同共有的财产，依我国法律规定，需得全体共有人同意才可以做处分之行为。共有人之一未得到其他共有人同意擅自处分共有财产，除第三人善意取得外，不发生处分之效力。本案张某在办过户手续时，房管部门已经指出其没有其夫同意出卖的证明，不予办理过户手续，所以，不能认为原告是善意的。

我国《城市私有房屋管理条例》明确规定，房屋所有人由卖共有房屋，须提交共有人同意的证明书。本案作为共有人的蔡某已明确表示不同意，故张某与吴某之间的房屋买卖关系应属无效。

G. 司法考试变成法考，有哪些变化

一、须取得法律职业资格人员范围扩大
应取得法律职业资格的人员范围，由原来的4类职业扩展到9类职业。
司法考试制度规定，初任法官、初任检察官，申请律师执业和担任公证员必须通过国家司法考试取得法律职业资格;
国家统一法律职业资格考试，将初次担任法律类仲裁员以及行政机关中初次从事行政处罚决定审核、行政复议、行政裁决、法律顾问的公务员纳入到应取得法律职业资格的范围。
法律职业资格考试是法治人才选拔的“入口关”，这意味着在今后的法考考试中会进一步强化对政治素养、业务能力和职业伦理的考查力度，有利于切实提高法律职业人员的能力素养，各位考生应该更加重视宪法、中国特色社会主义法治理论及法理学等科目。
二、报考学历门槛提高
报名条件有新变化，提高了报名门槛，虽然司法部在这个制度设计时进行了充分的调研，用“老人老办法、新人新办法”体现了对考生的温暖与关怀，但不可否认的是，非全日制、非法学本科生在未来将不会像以往那样在法考的道路上不受任何限制。
法律职业资格考试为法学教育打开了一扇窗，这是实现法学教育应用化和法律人才职业化的一个重要途径，是检验学生法学素养和法律综合素质的标尺之一。这意味着今后的法学教育也会发生改革，在法考考试命题方向会更加贴近社会，服务于法律职业发展的需要。
三、“一考”变“两考”
卷式结构有新变化，大幅度提高案例题分值比重的规定，将一次性考试分为客观题考试和主观题考试两阶段，只有通过客观题考试的考生才可以参加当年的第二阶段的主观题考试，客观题的合格成绩在本年度和下一个考试年度内有效。
这意味着今后的法考考试不仅考查考生应知应会的法律知识，更重要的是考查法治思维和法治能力，多出没有标准答案的“活题”，突出考题的实践性，请各位考生在复习过程中务必关注热点案例分析!!!
四、放宽政策有新变化
将国务院审批确定的集中连片特殊困难地区所辖县(县级市、区)和国家扶贫开发工作重点县(县级市、区)、艰苦边远地区和少数民族地区的1039个县级行政区域纳入放宽地域范围。
中央有关会议明确要求，在艰苦边远地区和民族地区实行与内地有一定差别的考试政策，适当降低考试门槛，让当地符合条件的人能够进得来、留得下。提醒各位考生在报考时可以了解相关法律职业资格考试放宽政策。

H. 每年的司法考试题目是不是争议题很多啊

大概5%的题目答案有争议
40%的题目在叙述上有不严谨的地方
但是只要360分就通过
所以说600的满分每年最高也就460左右

I. 司法考试《民事诉讼》考点解析：诉的合并、追加与变更

第一节 诉的合并

一、合并的意义

Ÿ 在一个诉讼程序中同时解决多个争议或者多个人的争议，增强诉讼制度解决纷争的功能，同时减少矛盾判决，尽可能满足诉讼经济的要求。

二、诉的主体合并

(一) 概念：诉的主体要素为多数的诉讼，如必要的共同诉讼。

(二) 可发生于提起诉讼或诉讼进行时。应满足关于共同诉讼条件的规定。

三、诉的客体合并

(一) 概念：诉的客观要素为多数的诉讼。

(二) 条件：

1. 几个诉必须由同一原告向同一被告在同一诉讼程序中提出

2. 受诉法院对几个合并的诉都有管辖权

3. 合并的几个诉必须是属于同一个诉讼程序

4. 合并的几个诉之间原则上应当具有关联性

四、诉的'预备合并

(一) 客观的预备合并：同一原告对于同一被告提起之两个以上不能并存的诉，请求法院先审理其中一个诉(先位之诉)，如果法院判定先位之诉无理由，再请求法院审理后备的诉(预备之诉)。

(二) 主观的预备合并：当事人一方由先位当事人和后位当事人组成，如果法院驳回有关先位当事人的请求，当事人可以请求法院审理关于后位当事人的请求。

(三) 支持者意见：

1. 属于当事人处分权范围，符合民诉法辩论主义的立法精神

2. 有利于防止裁判冲突、统一解决纷争、符合诉讼经济原则、避免原告陷于自相矛盾窘境、保护原告实体法上之权利(包括免罹于消灭时效)、防止被告推诿责任、有益于扩大诉讼制度解决纷争功能

(四) 反对者意见：

1. 当事人的诉讼地位处于不安定状态，程序保障不充分

2. 难以保持合并审理状态，致裁判无法达到统一

3. 实际上损害了后位当事人的审级利益

第二节 诉的追加与变更

Ÿ 诉的追加与变更包括当事人的追加和变更以及诉讼标的追加和变更。其理由在于：以适当的诉讼标的作为审判对象，从而达到争议的适当和真正的解决。

一、诉的追加与变更的条件

(一) 须经被告同意

(二) 不得妨碍被告的防御和诉讼正常进行

(三) 不得包含由非受诉法院专属管辖的诉讼标的

(四) 必须能够适用同一诉讼程序

(五) 原则上应当在原诉一审辩论终结之前提出

二、诉的追加、变更的程序及审理

(一) 简易程序中，书记员记入笔录

(二) 普通程序中，提交诉状并预交诉讼费用

(三) 法院应当审查是否符合追加或变更诉的要件，还要审查是否符合法律规定的起诉条件

J. “司法考试”变成“法律职业资格考试”究竟有哪些变化

一、报考门槛的提高：

根据《办法》中的第九条，符合以下情况可以报考（内针对“新容人”）：

①全日制法本；

②非全日制法本+法律、法学硕士及以上；

③全日制非法本+3年法律工作经验。

《办法》第二十二条规定贯彻“老人老办法，新人新办法”的原则，“本办法实施前已取得学籍(考籍)或者已取得相应学历的高等学校法学类专业本科及以上学历毕业生，或者高等学校非法学类专业本科及以上学历毕业生并具有法律专业知识的，可以报名参加国家统一法律职业资格考试。”合理的维护了之前已经入学、或者取得非法学学历考生的切身利益。

放宽地区政策仍然实行，对艰苦边远和少数民族地区的应试人员，在报名学历条件、考试合格标准等方面适当放宽。

二、考试适用范围的扩大：

原本只有法官、检察官、律师、公证员需要通过司法考试，改革之后，政府部门中从事行政处罚决定审核、行政复议、行政裁决的人员，也需要通过考试。

三、考试形式的变化：

确定组织两次考试，第一次为客观题（全选择题），通过才有资格参加第二次考试，通过的具体分数需要等候司法部细则进一步发布；第二次考试为全主观题。（第一次成绩，两年有效。）从希律转载的相关文件来看，一共有以上三个变化。