新乡市中级人民法院李东岳

⑴ 一审第三人行政上诉状

上诉人（一审第三人）：王某某，男，1967年5月20日生，汉族，住新乡市牧野区

被上诉人（一审原告）： 王阿贵，男，1930年5月2日出生，汉族，住新乡市牧野区

被上诉人（一审原告）：李素素，女，1939年3月10日出生，汉族，住新乡市牧野区

被上诉人（一审被告）：新乡市牧野区某某乡人民政府

上诉人因不服新乡市***区人民法院（2011）牧行初字第***号行政判决书，特提起上诉。

上 诉 请 求：

诚请贵院撤销新乡市***区人民法院（2011）牧行初字第***号行政判决书，改判驳回原审原告的诉讼请求，维持新乡市牧野区某某乡人民政府所发的宅字0000001号《村民宅基地使用证》。

上 诉 理 由：

一、一审法院适用程序违法

1、本案属于行政复议前置案件，未经行政复议人民法院应当依法不予受理，

本案是被上诉人王阿贵、李素素认为一审被告的具体行政行为侵害了其已经取得的合法土地使用权的案件，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十条的规定，应适用“复议前置”程序，但被上诉人王阿贵、李素素从没有申请过行政复议，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第37条第二款及《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三十三条第一款的规定，该案属于人民法院不能直接受理的案件，但一审法院却予以受理，一审程序违法 。（关于宅基地是否是行政复议前置案件，听说最高院好像有个答复，但是我找不到，所以先写上去了。如果谁知道了告诉我一声，给我传一下哦，谢谢。）

2、退一步讲，即使不考虑行政复议前置，被上诉人王阿贵、李素素的起诉仍然超过了诉讼时效期间，人民法院仍予以受理，程序违法。

根据《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第四十二条：对涉及不动产的具体行政行为从做出之日起超过二十年提起诉讼的，人民法院不予受理。本案中，新乡市牧野区某某乡人民政府给上诉人办理宅基地使用证的时间是1988年，到被上诉人王阿贵、李素素的起诉之时已经过了20年的诉讼时效，人民法院仍予以受理，程序违法。

二、新乡市牧野区某某乡人民政府给上诉人办理宅基地使用证程序合法有效，一审法院认定事实错误

本案事实是：1985年，上诉人符合河南省《实施土地管理法办法》第47条第二款规定的分户条件，经村委会批准批划宅基地一处（系涉案所争议的.宅基地）。1988年，新乡市牧野区某某乡人民政府对本辖区内的个人建房用地统一清查。因上诉人具备使用本村宅基地的前提条件，涉案的宅基地也是以上诉人的名义申请的，并且在个人建房用地清查登记表上均有当时户主的签名和行政村干部的签章，故新乡市牧野区某某乡人民政府根据统一清查的实际情况为上诉人颁发村民宅基地使用证（0000001号），其行政行为依据的事实清楚、证据充分、程序合法。一审法院认定的新乡市牧野区某某乡人民政府认定事实不清严重错误。

三、一审法院适用法律错误

1、本案中，新乡市牧野区某某乡人民政府依据有当时户主签名和行政村干部签章的个人建房用地清查登记表依法颁发给上诉人宅基地使用权证（0000001号），证据确实充分。一审法院依据中华人民共和国行政诉讼法第五十四条第（二）项第1目的证据不足判决撤销新乡市牧野区某某乡人民政府为上诉人颁发宅基地使用证，并限令重新做出具体行政行为，适用法律错误。

2、被上诉人王阿贵、李素素的起诉超过了诉讼时效期间，一审判决其胜诉错误。

根据《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第四十四条：起诉超过法定期限且无正当理由的情形下，已经受理的应当裁定驳回起诉。一审法院在超过诉讼时效情况下受理其行政诉讼显然不妥，一审判决其胜诉更属错误。

综上所述：新乡市牧野区某某乡人民政府颁发给上诉人《宅基地使用证》事实清楚，证据确凿，程序合法，应予支持。被上诉人的起诉无理，且已超过诉讼时效，应予驳回。一审法院审理程序严重违法，认定事实、适用法律均错误，一审判决则是错上加错，应予撤销。

为此，特提起上诉，请求二审人民法院依法支持上诉人的上诉请求。

此致

新乡市中级人民法院

上诉人：王某某

2018年11月27日

⑵ 怎么看待河南新乡大学生掏鸟窝被判十年事件

根据《刑法》第341条规定，非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；

情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。从法律的角度来说，小闫的情节是属于特别严重的。辉县市人民法院的判决书认为，“被告人闫某在判决宣告以前犯有数罪，应予数罪并罚。”

因此，河南新乡大学生掏鸟窝被判十年符合法律规定，理所应当。所谓河南“大学生掏鸟案”，在法律上实为“闫啸天、王亚军非法猎捕、收购珍贵、濒危野生动物案”。

闫啸天原是郑州一所职业学院的学生，辉县市法院经审理认定闫啸天两项罪名成立，以数罪并罚判处其有期徒刑10年零6个月。闫啸天上诉后，新乡中院二审维持了原判。2016年4月26日，新乡市中院又驳回了闫啸天父亲闫爱民的再审申诉。在程序上，“大学生掏鸟案”已然尘埃落定。

标签化的大学生掏鸟案，闫啸天获刑10年半，依很多人的自然理性看来这明显过重。尤其是与一些官员贪腐数千万元也只10年徒刑相比，颇易给人造成司法宽以待官、严以待民的观感。

(2)新乡市中级人民法院李东岳扩展阅读：

大学生掏鸟窝被判10年事件经过如下：

2014年7月14日，河南郑州职业技术学院大一学生闫啸天，在河南省辉县市高庄乡土楼村过暑假，他和朋友王亚军去河边洗澡时，在邻居家门口发现鸟窝，于是二人拿梯子攀爬上去掏了一窝小鸟共12只。饲养过程中逃跑一只，死亡一只。

后来，闫啸天将鸟的照片上传到朋友圈和QQ群，有网友与他取得联系，说愿意购买小鸟。他以800元7只的价格卖给郑州一个买鸟人贠某，280元2只的价格卖给洛阳一个买鸟人，还有一只卖给了辉县市另一买鸟人。

2014年二人又发现一个鸟窝，掏出4只鸟。不过这4只鸟刚拿到闫啸天家就引来了辉县市森林公安局民警。第二天二人被刑事拘留，同年二人被批准逮捕。

2014年新乡市辉县市检察院向辉县市法院提起公诉。新乡市辉县市法院三次公开开庭审理了此案。认定他们掏的鸟是燕隼，属于国家二级保护动物。

2015年新乡市辉县市法院一审判决，以非法收购、猎捕珍贵、濒危野生动物罪判处闫啸天有期徒刑10年半，以非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪判处王亚军有期徒刑10年，并分别处罚金1万元和5000元。

贠某因犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪获刑1年，并处罚金5000元。2015年新乡市中院对此案做出裁决，维持了新乡市辉县市法院一审判决。

2016年4月26日河南省新乡市中级人民法院已驳回“闫啸天犯非法捕猎珍贵、濒危野生动物罪、非法收购珍贵、濒危野生动物罪”一案的再审申诉。

《驳回申诉通知书》认为：“原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。申诉人对该案申诉理由不能成立，不符合再审条件，予以驳回[2]。”

2016年7月1日上午，付建律师和闫爱民到河南省人民检察院，对案件申请检察院提起抗诉，检方已登记。

2016年7月2日，《民主与法制时报》刊发《独家：大学生“掏鸟案”再逆转，案发现场疑似造假》。针对媒体报道中涉及的问题，新乡市委政法委高度重视，立即责成辉县市委政法委组成调查组，对材料反映问题展开全面深入调查。

⑶ 法院法官受贿怎么办

可以去当地监察部门进行举报。

根据《中华人民共和国刑法》第三百八十六条规定对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。

第三百八十七条规定国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

前款所列单位，在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论，依照前款的规定处罚。

第三百八十八条规定国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。

第三百八十九条规定为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。

在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。

第三百九十条规定对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。

行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚

(3)新乡市中级人民法院李东岳扩展阅读：

涉嫌下列情形之一的，应予立案：

1、个人受贿数额在5千元以上的;

2、个人受贿数额不满5千元，但具有下列情形之一的;

(1)因受赌行为而使国家或者杜会利益遭受重大损失的;

(2)故意刁难、要挟有关单位、个人，造成恶劣影响的;

(3)强行索取财物的。

有关犯罪数额“不满”，是指接近该数额且已达到该数额的百分之八十以上。

对于构成受贿罪的犯罪人员，数额巨大，情节严重的，最高会被判处死刑。可见我国对于受贿的行为是严厉禁止的，而且它的量刑也较重，受贿达到五千元就可以构成犯罪，如果犯罪人员在受贿过程中有索贿的行为，法院还会加重犯罪人员的刑罚。

参考资料：中国人大网-中华人民共和国刑法

⑷ 张海明判多久

原公诉机关辉县市人民检察院。

申诉人（原审被告人、二审上诉人）张海明，男，1968年12月1日生，所判刑罚现已执行完毕。

辩护人李xx，河南国基律师事务所律师。

辉县市人民检察院指控被告人张海明犯贪污罪一案，辉县市人民法院于二○○四年一月十五日作出（2004）辉刑初字第49号刑事判决。被告人张海明不服，提出上诉。新乡市中级人民法院于二○○四年八月二十六日作出（2004）新刑一终字第108号刑事裁定，发回重审。辉县市人民法院于二○○四年十一月十五日作出（2004）辉刑初字第49-1号刑事判决。辉县市人民检察院提起抗诉、被告人张海明提出上诉。新乡市中级人民法院于二○○五年六月十五日作出（2005）新刑一终字第19号刑事判决。上述判决发生法律效力后，张海明向本院提出申诉。本院于二○○六年六月六日作出（2006）豫法立刑字第4号刑事决定，指令新乡市中级人民法院再审。新乡市中级人民法院于二○○七年六月十五日作出（2006）新中刑再字第13号刑事裁定。张海明仍不服，再次向本院提出申诉。本院于二○○九年一月三十日作出（2008）豫法刑申字第24号刑事决定，提审了本案。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问申诉人张海明、听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

辉县市人民法院一审查明：

（一）被告人张海明担任辉县市城关镇党委委员期间，在经办2001年表彰会奖品过程中，实际支付钛金板、镜框的制作者侯xx现金2360元，而张海明于2001年3月16日用一张金额为22672元的发票让杨xx签名后报销，骗取公款20042元；被告人张海明在经办2002年表彰会奖品的过程中，实际支付板面、镜框的制作者侯xx现金3080元，而其于2002年4月11日用一张金额为6700元的发票让陈x签名后报销，骗取公款3620元。

（二）1999年至2002年，辉县市城关镇政府在新联商场取走价值381321.30元的鞭炮。2003年3月6日，被告人张海明代表镇政府给新联商场出据一张381321.30元的取到单据。2003年4月22日，在与新联商场结帐时，被告人张海明提出有7200元大米款没有票据，让杜xx在出鞭炮收据时多开7200元。杜xx出据了两份收据，一份是30万元，第二份是88650元。之后张海明将一张10万元的现金支票交给杜xx，杜xx在取出款以后，将7200元现金交给张海明，张海明贪污公款7200元。

上述事实，有城关镇组织人事科证明，张海明报销票据两张，证人韩xx、侯xx、张xx、杨xx、陈x、赵xx、杜xx、孙xx、李xx的证言，取到单据清单，新联商场记帐凭证，城关镇记帐凭证及农业银行现金支票，辉县市人民检察院收款收据等证据在案证实。

辉县市人民法院认为，被告人张海明身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物30862元，其行为已构成贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；违法所得30862元予以追缴。

辉县市人民检察院抗诉称，原审被告人张海明拒不认罪，不应适用缓刑。原审被告人张海明上诉及其辩护人辩称，张海明在经办2001年和2002年表彰会奖品过程中没有贪污；7200元是2002年中秋节和春节为工作人员和有关同志办福利的支出，个人没有非法占有，不应认定为贪污。

新乡市中级人民法院二审查明的第一起犯罪事实和证据与一审相同。二审开庭时，检察机关出示的证人王xx、王xx、李xx证言均证实，2002年中秋节和2003年春节，上诉人张海明给职工发过福利，凭票到商店领取商品。王xx、王xx还证实，发福利的事张海明开企业全体会时说过。此与一审开庭质证的证人王xx、李xx、张xx、王xx的证言，发福利的票据及张海明的供述与辩解相互印证，故第二起犯罪事实不能认定。

新乡市中级人民法院二审认为，上诉人张海明身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物两万余元，其行为已构成贪污罪。鉴于上诉人张海明能积极退赃，有一定悔罪表现，判处缓刑不致再危害社会，可以对其判处缓刑。原判定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，但量刑不当。辉县市人民检察院的抗诉理由不予采纳。张海明上诉及其辩护人辩称张海明在经办2001年和2002年表彰会奖品过程中没有贪污的理由和意见不予采纳，个人没有非法占有7200元福利的理由和意见予以采纳。依法判决撤销辉县市人民法院（2004）辉刑初字第49-1号刑事判决；上诉人张海明犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；违法所得23662元予以追缴。

原审被告人张海明向新乡市中级人民法院申诉称，其在经办2001年和2002年表彰会奖品过程中没有贪污，赵xx既是本案关键证人，又是利害关系人，其八次证言相互矛盾，无法认定。辩护人辩称，二审判决采信的证人证言相互矛盾，应以司法会计鉴定认定张海明没有占有报销款，张海明无罪。

新乡市中级人民法院再审查明的事实和证据与二审相同。据此认为，原审被告人张海明身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物两万余元，其行为已构成贪污罪。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。张海明的申诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零六条之规定，裁定维持该院（2005）新刑一终字第19号刑事判决。

原审被告人张海明申诉及其辩护人辩护称，原判据以定罪的证据不确实、不充分，证人赵xx八次证言前后矛盾，不能作为证据使用；张海明只在两张空白发票后签名交与赵xx，这两张发票不能证实张海明从赵xx处报销或顶帐的事实。

本院再审查明的事实和证据与二审、原再审相同，但原裁判认定申诉人张海明在经办2001年表彰会奖品过程中，实际支付钛金板、镜框的制作者侯xx现金2360元有误。根据侯xx的证言，应更正为2630元。关于申诉人的申诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，赵xx的八次证言对如何支付张海明报销的两张虚开发票的证明确实不一致，但对张海明报销两张虚开发票并以此记帐已支付给张海明该虚开发票上所载款项的证明始终一致。张海明是领取现金还是冲销以前借款，不影响张海明占有该款的认定。且证人韩xx、侯xx、张xx证实，张海明与韩xx结帐后拿走两张空白发票；证人杨xx、陈x证实，张海明分别持两张发票找其签字。上述证人证言与两张经手人为张海明的发票相互印证，足以认定张海明持虚开发票报销的事实。申诉人的申诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。

本院认为，申诉人张海明身为国家工作人员，利用职务之便，采取虚开发票的手段贪污公款23662元，其行为已构成贪污罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，二审、再审量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零六条、最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百一十二条第（一）项之规定，裁定如下：

维持新乡市中级人民法院（2006）新中刑再字第13号刑事裁定和（2005）新刑一终字第19号刑事判决。

本裁定为终审裁定。

⑸ 偷鸟蛋被判10年从法律角度评价

新闻报道的相关事件，不是因为鸟蛋，而是鸟。

图为：燕隼 国家二级保护动物，俗称青条子、蚂蚱鹰、青尖等。体形比猎隼、游隼等都小，为小型猛禽，体长28至35厘米，体重为120至294克。

新华社电 河南新乡一大学生小闫暑假期间和朋友在老家掏了16只鸟，并将部分卖掉，然而这些鸟却是燕隼，为国家二级保护动物，小闫日前被新乡辉县市人民法院判处有期徒刑10年6个月，其朋友也被判处有期徒刑10年。

据了解，1994年出生的小闫原是郑州一所职业学院的在校大学生，2014年7月14日，小闫在家乡辉县市高庄乡土楼村过暑假期间，和朋友小王在该村一树林内猎捕了12只燕隼。饲养过程中逃跑一只，死亡一只。之后，小闫通过网络发布买卖燕隼的相关信息，以800元7只的价格卖到郑州，280元2只卖到洛阳，另外一只卖到辉县。

2014年7月27日，小闫和小王在该树林内又猎捕了燕隼2只及隼形目隼科动物2只，随后，两人被辉县市森林公安局刑事拘留。

辉县市人民法院审理认定，小闫和小王分两次非法猎捕燕隼和隼形目隼科动物共16只，小闫从平顶山市张某手中购买凤头鹰（国家二级保护动物）1只。

辉县市人民法院判决：小闫犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元；犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年六个月。小王犯非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元。其他涉案人员也被判刑。

之后，小闫和小王均提出上诉，新乡市中级人民法院二审维持原判，其中，认定上诉人小闫和小王违反野生动物保护法规，非法猎捕国家二级保护动物燕隼和隼形目隼科动物16只，其行为均已构成非法猎捕珍贵、濒危野生动物罪，且属情节特别严重

⑹ 城市人家装饰公司恶劣行为，有人起诉吗

城市人家装饰公司恶劣行为，有人起诉的案例如下；
原告观点

原告诉称，2013年7月9日，原被告双方签订《装修工程分包合同》，约定原告以被告的名义承揽装修装饰工程。合同签订后及履行中，原告按照被告的要求向其交纳了履约保证金、工程质保金及垫付工程尾款。现原被告发生争议，原告要求被告返还上述款项，被告予以拒绝。原告认为，原被告双方签订的《装修工程分包合同》违反《建筑法》第二十六条之效力性强制性规定，属于无效合同。故原告诉至法院，请求：1、要求确认原被告之间签订的《装修工程分包合同》无效；2、要求被告返还原告工程质保金58566元；3、要求被告返还原告垫付的工程款72672元；4、要求被告承担本案全部诉讼费用。
被告观点
被告在答辩期内向本院提交了书面答辩状，其答辩意见如下：1、双方所签订的《装修工程分包合同》并未违反《建筑法》第二十六条之强制性规定，且是双方当事人真实意思表示，应为有效，要求确认该合同无效缺乏依据。并且原告长期依据本合同获取利益，解除合同时却要求确认该合同无效，明显显失公平，有违法律公平合理的原则。2、被告同意如无质量问题在保修期满后返还质保金，但原告诉请质保金数额不符。双方进行结算时，对质保金数额已进行核对，一致确认为57151元。且原告于2015年1月14日离开公司结算时，对该部分质保金双方再次约定返还时间为原告最后一个施工工地水电质保5年过期后。该约定符合相关法律法规对工程保修范围和保修期限做出的强制性规定，与现行法律法规并不冲突。3、原告离开公司时双方已进行结算并算清，被告并未拖欠工程款，原告所述与真实情况不符。
原告举证
原告向本院提交的证据材料有：1、装修工程分包合同一份，证明装修工程分包合同无效；2、工程质保金收据，证明原告向被告交付质保金共计58566元；3、原告垫付尾款票据，证明原告垫付工程款共计72672元。
被告质证
被告向本院提交的证据材料有：2015年1月14日原告书写的承诺书、2015年1月14日原告签字的结款证明各一份，证明原被告双方未结算的质保金数额为57151元。原告离开被告公司时，已经与被告结算清楚，被告并未拖欠相关款项，原告出具了相关证明，原被告双方结算时对质保金57151元返还时间进行了约定。
被告对原告提交的证据1、2、3真实性无异议，但对其证明目的有异议，双方已经结算，质保金应为57151元，证据3中收款方式显示为结算，并已经结清，不能证明欠款事实的存在。
原告对被告提交的证据真实性无异议，但是认为被告并没有实际上支付上述款项，包括工程款、材料款。承诺书是原告写的，但是是按照被告写好的内容抄写的，不写不签字不给原告结账。
依据当事人的质证意见，因被告对原告提交的证据1、2、3真实性无异议，本院作为有效证据予以确认。因原告对被告提交的证据真实性予以认可，且承认该证据上显示的77366元已经结算，剩余不清算的费用57151元为质保金，故本院作为有效证据予以确认。
案件事实
根据当事人陈述、有效证据，本院对本案事实确认如下：2013年7月9日，*****与城市人家公司签订了《装修工程分包合同》。该合同约定：乙方对所承担的装修工程进行施工管理，具体施工应采用甲方的施工工艺规定、质量验收管理制度、工期和服务要求，乙方负责具体的工程实施。协议签字生效后，乙方应预先交纳给甲方固定工程履约保证金2万元，不足2万元的从工程结算款中扣除。提留固定质保金的办法：原则上按照工程额的5%提留工程质保金，保证金累计到2万元，固定工程质保金累计金额达到11万元，总计13万元时，每单项工程不再押取工程质保金。有防水要求的厨房、卫生间和外墙面的防渗漏工程保修期为五年，双方约定固定工程质保金的退还事宜为：乙方所负责的最后一个工程已圆满竣工，且客户交齐全部尾款后，乙方按照离职申请约定向甲方提出书面离职申请，双方达成一致，双方办理完毕全套离职手续；两年后的次年春节前，乙方持本人身份证，至甲方公司办理工程质保金退还事宜。退还方式为：退还扣除维修费、客户赔偿、甲方公司罚款、补偿款、损失款等全部款项后的工程质保金余额，但退还后留存在甲方公司的防渗漏工程保修的工程质保金不得低于4万元。乙方所负责的最后一个工程水电保修5年到期后，扣除维修费、客户赔偿、补偿款、损失款等全部款项后退还剩余款项。
另查明：*****在2013年7月9日与城市人家公司签订合同前2年就已经在城市人家从事装饰装修义务。在对城市人家公司分配的装修工作进行现场施工时，是以城市人家公司的员工身份进行的。*****所做的最后一个水电施工工程是2014年年底结束。2015年1月14日，*****在城市人家公司办理离职手续，在“离职项目经理结款证明”上签字，并收到77366元结算款，剩余工程质保金57151元没有清算。该结款证明上载明“在该项目经理最后一个施工工地水电质保5年过期后将剩余费用退还给该项目经理”。
法院观点
本院认为，关于原被告之间签订的《装修工程分包合同》的效力问题，依据建筑法第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。本案中*****于2010年就在城市人家公司从事装修工程，在此期间，*****的施工队接受城市人家公司安排的工程数量不止一个。*****在工程现场也是以城市人家项目经理的身份从事其施工工作。*****施工队并不是一个独立的单位，作为具体项目的施工队没有借用城市人家公司的资质去承揽工程，而是在城市人家公司与客户商谈好后被安排去现场施工，其与城市人家公司签订的《装修工程分包合同》虽然名为工程分包合同，实际上是城市人家公司与内部施工队的一个内包规定。根据法律的规定和装修行业的惯例，内包应当是合法有效的。因为内包的主体是承包人的内设机构或分支机构，承包人承包工程项目后，将工程交由内设机构或分支机构的行为不属于《建筑法》规定的将工程转包给他人或第三人的行为。本案中《装修工程分包合同》中也明确约定“乙方应向甲方按月报送员工考勤表和人工工资发放表，甲方根据工资表进行工程结算”，并禁止乙方以任何名义接私单或者属下工人接私活，这是区别于工程分包中被分包单位的。同时，*****在《离职项目经理结款证明》上签字确认，也证实了其在城市人家公司项目经理的身份。城市人家公司是一家具有合法资质的装修企业，其将承揽的装修工程分配给公司的施工队并不违反法律强制性规定。所以对于*****要求确认与城市人家公司签订的《装修工程分包合同》无效的请求，本院不予支持。关于*****要求城市人家公司返还工程质保金的诉请，双方合同明确约定固定工程质保金累计金额达到11万元后，不再押取工程质保金。剩余质保金在离职两年后办理，且退还后的剩余质保金金额不低于4万元。剩余质保金于乙方负责的最后一个工程水电保修五年到期后再予以结算。同时，*****签字的离职项目经理结款证明中载明剩余不清算的费用57151元，原被告均承认是未结算质保金。*****最后一个水电工程施工结束为2014年年底，至今未满5年，且其剩余不清算的质保金金额未超过11万元，故对其这项诉请，本院不予支持。关于*****要求城市人家公司返还其垫付的工程款，因其与城市人家签订的离职项目经理结款证明中明确载明应结算的费用公司已给予结清，且其本人承认已收到城市人家的77366元结算费用，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：
案件结果
驳回*****的诉讼请求。
案件受理费2631元，由*****承担。
如不服本判决，应自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。