债务重组公司法

① 债务爆发对什么行业利好

债务爆发应该没有什么利好的行业吧！

② 如何限制上市公司将资本公积金用于弥补亏损

现在还没有确定的答案，还在具体讨论中
资本公积可以补亏吗？

对于这个问题，我们可以基于上述的会计与法律的双重视角来观察。

1、资本公积补亏的会计涵义

从会计的角度看，“资本公积弥补亏损”本质上只是一种会计处理程序，并不代表实际资金的使用或流出。“资本公积”、“亏损”都是从企业的资金来源、而非实体资金角度来界定的概念。资本公积所代表的实体资金如果曾经存在过——即在资本溢价以及接受捐赠等情形下[13]——，也早已用于企业的经营活动中，与企业其他资金混同。当企业出现亏损时，并不存在一种特别的“资本公积”资金可以被用来弥补亏损。“资本公积补亏”只是一种帐务处理程序，即通过将“资本公积”帐户的金额转入因亏损而呈负数的“未分配利润”帐户，在帐面上消除亏损，从而改善企业的财务报表数据。从资产负债表上看，“资本公积补亏”意味着在“所有者权益”栏下各个项目之间的金额调整。正是在这一意义上，资本公积补亏的逻辑也获得了《公司法》学者的认可。[14]

尽管是一种会计处理程序，资本公积补亏也并非虚幻的帐面游戏。亏损是真实的资产减损，补亏也必须通过现实的资产进行抵销。因此，资本公积补亏隐含的前提是其所代表的实体资金曾经真实地存在过，不论是作为股东在股本之外的出资部分，还是公司接受的现金或实物捐赠，抑或公司收到的拨款投入。只有这些资本公积项目所对应的资产才有可能承受灭失或减损，也才能实现真实意义的补亏。因此，那些尚未实现的资本公积项目，如法定资产评估增值或股权投资准备等，就无法用来补亏。从这个意义上看，笼统地说资本公积“可以补亏”或者“不可以补亏”都是不准确的。

2、资本公积补亏的法律意义

从法律的视角看，资本公积补亏的结果是为企业日后的利润分配行为清除障碍，因此可以纳入广义的“利润分配”的范畴。实践中，公司也正是在利润分配的环节上对资本公积进行操作。如果许可资本公积补亏，同时又没有要求资本公积必须在当年利润、盈余公积无法弥补亏损后来用于补亏，那就意味着公司无须用累积盈余来弥补亏损，而可以全部用于利润分配，这实际上是变相地用资本公积进行利润分配，使得公司法关于“资本公积”不得用于利润分配的限制形同虚设。很不幸，这正是我国《公司法》目前的情形。[15]

对此，笔者试举一实例加以说明：

我国某ST公司2003年通过重组实现少许盈利。该公司资产负债表显示，以前年度未弥补的累积亏损为4000万元，资本公积90000万元，无盈余公积。按照我国《公司法》第177条的规定，“……公司的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损的，在依照前款规定提取法定公积金和法定公益金之前，应当先用当年利润弥补亏损。……”[16]该公司的盈余公积为零，自然无法弥补亏损，因此2003年度的利润需要全部用来弥补亏损，不能用于对股东的分配。然而，由于我国《公司法》没有明确禁止资本公积补亏，也没有关于弥补亏损顺序的规定，因此，该公司决定，先用4000万元资本公积弥补累积亏损，然后将当年盈利全部进行分配。[17]

如果考虑到资本公积的构成，例示中的问题将更加严重。公司资本公积中基于会计处理程序而形成的、尚未实现收益的项目，如法定资产评估增值、股权投资准备等，都可以通过这一途径而参与到利润分配的过程中。在上面提到的个案中，该ST公司9000万资本公积中真正能够用于弥补亏损的股本溢价不足4000万元，因此尚有部分累积亏损未真正得到弥补。[18] 尤其需要指出的是，与纯粹的补亏不同，利润分配、特别是对股东的分派带来的是真实的资源流出。其结果是，基于单纯的会计处理程序而产生的股东权益的帐面增加却导致公司资产的真实流出。这无异于赤裸裸的资本减损，不仅可能危及债权人的利益，而且可能动摇公司自身财务基础的稳健性、阻碍公司的长远发展。

这也正是资本公积补亏在我国证券市场中引起极大争议的深层原因。

3、债务重组收益的补亏问题

资本公积补亏问题的提出，源于上市公司据此应对财政部紧急修订《企业会计准则——债务重组》的举措，从而导致监管者为规范上市公司债务重组行为所做的努力变得毫无意义。新债务重组会计准则要求上市公司将重组收益计入资本公积，不得确认为营业外收入，目的本在于消解“ST”或“PT”公司借助债务重组收益而实现快速扭亏的动机。然而，《公司法》在资本公积补亏问题上的混乱给了这些有退市之虞公司一线生机。借助“资本公积弥补亏损”这一工具，重组收益最终还是充当了“利润”,新旧会计准则取得了“殊途同归”的效果。因此，从监管者的角度看，为了挫败上市公司在债务重组会计处理问题上的创新之举，最好的办法当然是禁止资本公积补亏。

这样一种监管的逻辑恐怕很难获得认可，至少从《公司法》财务会计制度的角度看是如此。笔者在前文中的分析表明，“资本公积补亏”并非天然的不合理。传统的股本溢价或者捐赠所得完全可以用于弥补亏损，但资本公积中一些基于会计处理程序而产生的、尚未实现的股东权益的增长则不能用于补亏。从这个意义上说，债务重组下的收益，不论是债权人豁免债务，减少利息，还是债权转股权，所形成的资本公积都是可以用于弥补亏损的，因为它们的性质都属于已经实现的股东权益。这些资本公积项目所代表的资产都曾经真实地存在过、而且被投入到了债务人的经营中，并随着债权人放弃行使债权而成为了债务人公司股东的权益。尽管这些债务重组大多有关联交易之嫌，有些很明显是大股东为保住上市公司的“壳”资源而给予的利益输送，但是它们确实无法直接用“资本公积补亏”规则本身来加以规制。

由此来看，“资本公积补亏”之流弊虽彰显于证券市场，却无法通过其在《公司法》层面的完善而达成证券监管之目的。[19]

4、 公司法的改进

债务重组收益毕竟只是资本公积中一个项目，在规范资本公积的整体运作方面，《公司法》依然需要而且也能够有所作为。前文中的分析已经表明，只有在法律上对各种资源弥补亏损的顺序无规定时，资本公积才可能通过“补亏”充当利润、甚至进行了分配。因此，我国《公司法》应该借此次修改契机明确规定亏损弥补的顺序和界限。

具体来说： 第一，明确规定资本公积中可以用于补亏的项目，即只有真实的或已经实现股东权益的增长才能用于弥补亏损，各种准备项目不得用于补亏。第二，明确规定资本公积补亏的顺序，即只有在当年利润以及累积盈余都不足以补亏时，才能动用资本公积补亏，从而避免资本公积变相用于利润分配。[20]
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③ 债权人豁免债务形成的资本公积是计入资本溢价还是其他资本公积，能转增资本吗

1、计入“资本公积——其他资本公积”科目。

目前“资本公积——其他资版本公积”科目下仅保留以权益结权算的股份支付、股东捐赠、债务豁免等核算内容。

2、可以转增资本。

如果资本公积来源于企业自身的收入（尽管会计计量上直接计入所有者权益），如资产评估增值、捐赠收入等，由于该部分并非源于股东的投入，对其按股息课税并没有太大争议。但是并非所有的资本公积都可以转增资本，比如，对于企业“未实现收益”，如果转增资本，就会使公司资本虚高。因此，这部分具有预提性质的资本公积通常是不允许转增资本的。

(3)债务重组公司法扩展阅读

通常而言资本公积转增股本指股本溢价或资本溢价转增股本，但不排除已经实现收益部分的“其他资本公积”转增股本。

企业各项资产在持有期间增值产生的资本公积，在资产处置前，该“资本公积”属于不能动用的所有者权益，会计和税法均不确认损益，根据会计准则规定只在资产处置时结转损益，不能转增资本。

④ 资本公积金可以用于弥补亏损吗

资本公积金不可以用于弥补亏损。

资本公积金不可以用于弥补亏损的原因：

1、资本公积金弥补亏损模糊了资本和收益的界限。为了给股东和投资者提供真实的财务会计信息，需要从会计上严格划分资本和收益的界限，收益是企业经营活动产生的结果，可以在弥补以前年度亏损之后分配给股东;而资本公积金属于来自于企业收益之外的资源，其中大部分是股东的投资，具有资本的属性，与企业经营取得的收益无关。

目前，企业的资本公积金的主要来源为股本溢价，属于股东实缴资本超过股票面值的部分，由于法定注册资本制度的规定而无法以资本的名义出现。因此用资本公积金弥补亏损势必模糊资本与收益的界限，其结果是无法反映企业的真实经营业绩。

2、资本公积金弥补亏损不利于资本保全和维护债权人利益。用资本公积金弥补亏损,等于将资本公积金转为收益或利润,从而等于用股东投入的股本溢价部分进行利润分配.资本公积金弥补亏损的性质,与股东投入资本弥补亏损的性质相同,因此其结果是将投资者的出资返换给投资者,等于变相抽逃资本或分配资本。既违反了《公司法》规定的资本保全原则，同时也弱化了公司资本对债权人的担保功能，从而侵犯债权人的利益。

3、资本公积金弥补亏损损害了公司和股东的共同利益。根据我国现行税法规定，企业的亏损可以在连续五年内用以后年度的税前利润弥补。根据这一规定，一个盈利的公司可因其以前年度的未弥补亏损而少交甚至不交当年度的所得税。从这个意义上来说，企业账面上未弥补的亏损，对一个成功实现当年赢利的企业而言，意味着可以获得一笔可以减少纳税的间接收益。而以资本公积金弥补亏损，将会使企业失去以税前利润弥补以前年度亏损的权利及相应的税收节省收益，损害了公司及其全体股东的共同利益。

4、资本公积金弥补亏损不利于市场资源的合理配置。近年来，为什么会有如此众多的公司热衷于以资本公积金弥补亏损呢?这是因为对于上市公司来说，用资本公积金弥补亏损，最重要的目的是达到有关部门规定“再融资”的条件，实现“再融资”或“圈钱”的目的。

根据《公司法》规定，累计亏损未经全额弥补之前，上市公司不得实施利润分配。依据中国证监会于2004年底发布的有关规定，上市公司最近3年未进行现金利润分配的，不得再融资;将上市公司现金分红与再融资挂钩，现金分红作为再融资的条件之一，这对累计亏损额巨大的公司来说，能不能用资本公积弥补亏损十分关键。

因为公司账面有累计未弥补的亏损，就意味着无法现金分红，无法分红就意味着无法再融资。资本公积金弥补亏损的直接结果是，使得效率低下的上市公司获得了融资机会，扭曲了资本市场的资源配置功能。

⑤ 债务重组中为什么转让专利技术不用交增值税

1，企业合并重组不缴增值税

按照《公司法》的规定，一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

政策上主要依据的是《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》（国税函﹝2002﹞420号），批复如下：根据《中华人民共和国增值税暂行条例》及其实施细则的规定，增值税的征收范围为销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物。

转让企业全部产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为，因此，转让企业全部产权涉及的应税货物的转让，不属于增值税的征税范围，不征收增值税。

根据13号公告规定，由于企业合并中一方或双方均要注销，注销后的企业其资产、债权、债务及劳动力随之转移，因此，企业合并不属于增值税征税范围，不缴纳增值税。

2，部分企业分立重组不缴增值税

分立，是指一家企业将部分或全部资产分离转让给现存或新设的企业，被分立企业股东换取分立企业的股权或非股权支付，实现企业的依法分立。《公司法》规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。

公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。根据财产分割的情形，可以将分立设为两种：一种是财产分割时相应的债权、债务及劳动力发生分离转移，如企业营业部门、分支机构的分立。显然，这种情形的分立，符合13号公告不缴纳增值税的规定。

3,全部净资产及劳动力转让的重组不缴增值税

企业资产重组中，涉及资产转让的主要是买壳上市重组和资产收购的重组。

买壳上市重组中，原股东转让股权后退出，但是要接受原上市公司的全部资产以及相关的全部债权、债务及劳动力，空出空壳公司。

在这一过程中，销售全部资产的行为是上市公司的企业行为，而不是企业所有者的行为，因此，不适用原《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》（国税函﹝2002﹞420号）不缴纳增值税的规定。相反，企业销售自己全部净资产的行为，要缴纳增值税。

《国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税政策问题的批复》（国税函﹝2009﹞585号）时批复如下：纳税人在资产重组过程中将所属资产、负债及相关权利和义务转让给控股公司，但保留上市公司资格的行为，不属于《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》（国税函〔2002〕420号）规定的整体转让企业产权行为。

对其资产重组过程中涉及的应税货物转让等行为，应照章缴纳增值税。

同样是企业重组，转让企业净资产及劳动力，产权所有者的转让行为不征税，而资产所有者企业的转让行为要缴税，国税函﹝2009﹞585号文件显得不太合理，影响了企业改组的活动。按照新政策规定，这种行为不再缴纳增值税。

(5)债务重组公司法扩展阅读

一，以资产清偿债务

(一)以现金清偿债务

债务人应当将重组债务的账面价值与支付的现金之间的差额确认为债务重组利得，作为营业外收入，计入当期损益。其中，相关重组债务应当在满足金融负债终止确认条件时予以终止确认。

债权人应当将重组债权的账面余额与收到的现金之间的差额确认为债务重组损失，作为营业外支出，计入当期损益。其中，相关重组债权应当在满足金融资产终止确认条件时予以终止确认。

重组债权已经计提减值准备的，应当先将差额冲减已计提的减值准备，冲减后仍有损失的，计入营业外支出(债务重组损失);冲减后减值准备仍有余额的，应予转回并抵减当期资产减值损失。

(二)以非现金资产清偿某项债务

债务人应当将重组债务的账面价值与转让的非现金资产的公允价值之间的差额确认为债务重组利得，作为营业外收入，计入当期损益。其中，相关重组债务应当在满足金融负债终止确认条件时予以终止确认。

债务人在转让非现金资产的过程中发生的一些税费，如资产评估费、运杂费等，直接计入转让资产损益。对于增值税应税项目，如债权人不向债务人另行支付增值税。

债权人应当对受让的非现金资产按其公允价值入账，重组债权的账面余额与受让的非现金资产的公允价值之间的差额，确认为债务重组损失，作为营业外支出，计入当期损益。其中，相关重组债权应当在满足金融资产终止确认条件时予以终止确认。

债权人收到非现金资产时发生的有关运杂费等，应当计入相关资产的价值。

1、以库存材料、商品产品抵偿债务

债务人应视同销售进行核算。企业可将该项业务分为两部分，一是将库存材料、商品产品出售给债权人，取得货款。出售库存材料、商品产品业务与企业正常的销售业务处理相同，其发生的损益计入当期损益。二是以取得的货币清偿债务。

2、以固定资产抵偿债务

债务人应将固定资产的公允价值与该项固定资产账面价值和清理费用的差额作为转让固定资产的损益处理。同时，将固定资产的公允价值与应付债务的账面价值的差额，作为债务重组利得，计入营业外收入。债权人收到的固定资产按公允价值计量。

3、以股票、债券等金融资产抵偿债务

债务人应按相关金融资产的公允价值与其账面价值的差额，作为转让金融资产的利得或损失处理;相关金融资产的公允价值与重组债务的账面价值的差额，作为债务重组利得。债权人收到的相关金融资产按公允价值计量。

债务重组债务转为资本

将债务转为资本，应分别以下情况处理：

1、股份有限公司

债务人为股份有限公司时，债务人应当在满足金融负债终止确认条件时，终止确认重组债务，并将债权人因放弃债权而享有股份的面值总额确认为股本;

股份的公允价值总额与股本之间的差额作为资本公积。重组债务的账面价值与股份的公允价值总额之间的差额作为债务重组利得，计入当期损益。

2、其他企业

债务人为其他企业时，债务人当在满足金融负债终止确认条件时，终止确认重组债务，并将债权人因放弃债权而享有的股份份额确认为实收资本;股权的公允价值与实收资本之间的差额确认为资本公积。

3、其他情况

债权人在债务重组日，应当将享有股权的公允价值确认为对债务人的投资，重组债权的账面余额与因放弃债权而享有的股权的公允价值之间的差额，先冲减已提取的减值准备，减值准备不足冲减的部分，或未提取损失准备的，将该差额确认为债务重组损失。

以债务转为资本的，债权人应该将因放弃债权而享有的股权按公允价值计量。发生的相关税费，分别按照长期股权投资或者金融工具确认计量的规定进行处理。

二，债务重组修改条件

以修改其他债务条件进行债务重组的，债务人和债权人应分别以下情况处理：

1、不附或有条件的债务重组

不附或有条件的债务重组，债务人应将重组债务的账面余额减记至将来应付金额，减记的金额作为债务重组利得，于当期确认计入损益。重组后债务的账面余额为将来应付金额。

以修改其他债务条件进行债务重组，如修改后的债务条款涉及或有应收金额，则债权人在重组日，应当将修改其他债务条件后的债权的公允价值作为重组后债权的账面价值，重组债权的账面余额与重组后债权账面价值之间的差额确认为债务重组损失，计入当期损益。

2、附或有条件的债务重组

附或有条件的债务重组，对债务人而言，修改后的债务条款如涉及或有应付金额，且该或有应付金额符合或有事项中有关预计负债确认条件的，债务人应当将该或有应付金额确认为预计负债。

重组债务的账面价值与重组后债务的入账价值和预计负债之和的差额，作为债务重组利得，计入营业外收入。

对债权人而言，修改后的债务条款中涉及或有应收金额的，不应当确认或有应收金额，不得将其计入重组后债权的账面价值。根据谨慎性原则，或有应收金额属于或有资产，或有资产不予确认。只有在或有应收金额实际发生时，才计入当期损益。

三，债务重组三种方式组合

1、以现金、非现金资产组合清偿某项债务

债务人以现金、非现金资产两种方式的组合清偿某项债务的，应将重组债务的账面价值与支付的现金、转让的非现金资产的公允价值之间的差额作为债务重组利得。非现金资产的公允价值与其账面价值的差额作为转让资产损益。

债权人应将重组债权的账面价值与收到的现金、受让的非现金资产的公允价值，以及已提坏账准备之间的差额作为债务重组损失。

2、以现金、将债务转为资本组合清偿债务

债务人以现金、将债务转为资本两种方式的组合清偿某项债务的，应将重组债务的账面价值与支付的现金、债权人因放弃债权而享有的股权的公允价值之间的差额作为债务重组利得。股权的公允价值与股本(或实收资本)的差额作为资本公积。

债权人应将重组债权的账面价值与收到的现金、因放弃债权而享有股权的公允价值，以及已提坏账准备之间的差额作为债务重组损失。

3、以非现金资产、将债务转为资本清偿债务

债务人以非现金资产、将债务转为资本两种方式的组合清偿某项债务的，应将重组债务的账面价值与转让的非现金资产的公允价值、债权人因放弃债权而享有的股权的公允价值之间的差额作为债务重组利得。

非现金资产的公允价值与账面价值的差额作为转让资产损益;股权的公允价值与股本(实收资本)的差额作为资本公积。债权人应将债权的账面价值与受让的非现金资产的公允价值、因放弃债权而享有的股权的公允价值，以及已提坏账准备的差额作为债务重组损失。

4、以现金、资产、将债务转为资本清偿债务

债务人以现金、非现金资产、将债务转为资本三种方式的组合清偿某项债务的，应将重组债务的账面价值与支付的现金、转让的非现金资产的公允价值、债权人因放弃债权而享有股权的公允价值的差额作为债务重组利得;非现金资产的公允价值与其账面价值的差额作为转让资产损益;股权的公允价值与股本(或实收资本)的差额作为资本公积。

债权人应将重组债权的账面价值与收到的现金、受让的非现金资产的公允价值、因放弃债权而享有的股权的公允价值，以及已提坏准备的差额作为债务重组损失。

5、以资产、将债务转为资本等清偿某项债务

以资产、将债务转为资本等方式清偿某项债务的一部分，并对该项债务的另一部分以修改其他债务条件进行债务重组。在这种方式下，债务人应先以支付的现金、转让的非现金资产的公允价值、债权人因放弃债权而享有的股权的公允价值冲减重组债务的账面价值，

余额与将来应付金额进行比较，据此计算债务重组利得。债权人因放弃债权而享有的股权的公允价值与股本(或实收资本)的差额作为资本公积;非现金资产的公允价值与其账面价值的差额作为转让资产损益，于当期确认。

债权人应先以收到的现金、受让非现金资产的公允价值、因放弃债权而享有的股权的公允价值冲减重组债权的账面价值，余额与将来应收金额进行比较，据此计算债务重组损失。

通常情况下，债务人与债权人通过以非现金资产、发行权益性证券、修改负债条件等方式进行债务重组后，债权人对债务人会作出部分让步，以便使债务人重新安排财务资金，或得以清偿债务。因此，如果在债务重组中，债务人以非现金资产或发行权益性证券的公允价值大于债务人应偿还的债务。