司法考试刑法汇总

❶ 2020司法考试客观题每日一练【刑法】-多项选择题【12.18】

一、多项选择题

1.甲和女友乙在网吧上网时，捡到一张背后写有密码的银行卡。甲持卡去ATM机取款，前两次取出5 000元。在准备再次取款时，乙走过来说：“注意，别出事”，甲答：“马上就好”。甲又分两次取出6 000元，并将该6 000元递给乙。乙接过钱后站了一会儿说：“我走了，小心点”。甲接着又取出7 000元。关于本案，下列哪些选项是正确的?(2015/二/57)

A.甲拾得他人银行卡并在ATM机上使用，根据司法解释，成立信用卡诈骗罪

B.对甲前两次取出5 000元的行为，乙不负刑事责任

C.乙接过甲取出的6 000元，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪

D.乙虽未持银行卡取款，也构成犯罪，犯罪数额是1.3万元

【答案解析】

1.【考点】信用卡诈骗罪;共犯;掩饰、隐瞒犯罪所得罪

【答案】ABD。解析：《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>有关信用卡规定的解释》规定，“刑法规定的‘信用卡’，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”。因此，甲捡到的银行卡属于信用卡。又《最高人民检察院关于拾得他人信用卡并在自动柜员机(ATM机)上使用的行为如何定性问题的批复》规定，“拾得他人信用卡在自动柜员机(ATM机)上使用的行为，属于刑法第一百九十六条第一款第(三)项规定的‘冒用他人信用卡’的情形，构成犯罪的，以信用卡诈骗罪追究刑事责任”。故甲拾得他人银行卡并在ATM机上使用的行为，成立信用卡诈骗罪。A项正确，当选。

对于前两次甲取出5 000元的行为，乙并没有参与，甲、乙之间也不存在共同犯罪的意思联络，故乙不负刑事责任。B项正确，当选。

当甲准备再次取款时，乙走过来说：“注意，别出事”，该行为在刑法上的重大意义在于：甲在犯罪的过程中，乙强化了甲继续犯罪与的决心。对于继续利用银行卡非法取款这一行为，甲、乙二人达成了共识，故甲、乙成立共同犯罪，乙是承继的共犯。此后，甲分两次取出6000元，并将该6000元递给乙，二人相互协作，共同实施了信用卡诈骗罪。甲是实行犯，乙是心理上的帮助犯。故乙构成信用卡诈骗罪的帮助犯而非构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。C项错误，不当选。

乙接过钱后站了一会说：“我走了，小心点”。这句话的刑法意义在于：乙对甲此后的继续取款行为是有预见的，并且是放任的。乙告知甲谨慎行事，进一步支持、强化了甲继续犯罪的决心。故仍应认定甲、乙二人有共同犯罪的故意，甲是实行犯，乙是心理上的帮助犯。因此，甲接着又取出的7 000元，属于甲、乙二人共同犯罪所得。综上，乙虽未持银行卡取款，但是与甲构成信用卡诈骗罪的共犯(帮助犯)，犯罪数额是6 000元+7 000元=13 000元。D项正确，当选。

故本题选ABD。

❷ 司法考试刑法的重点罪名有哪些

司法考试刑法分则重点罪名
第一分考区 危害公共安全罪重点罪名

放火罪 投放危险物质罪 以危险方法危害公共安全罪 组织、领导、参加恐怖组织罪 劫持航空器罪 非法持有、私藏枪支罪 非法出租、出借枪支罪 交通肇事罪 重大责任事故罪

第二分考区 破坏社会主义市场经济秩序罪重要罪名

第一节 生产、销售伪劣商品罪

第二节 走私罪

走私文物罪 走私贵重金属罪 走私普通货物、物品罪 走私国家禁止进出口的其他货物、物品罪

第三节 妨害对公司、企业的管理秩序罪

虚报注册资本罪虚假出资、抽逃出资罪 非国家工作人员受贿罪 对非国家工作人员行贿罪 非法经营同类营业罪 为亲友非法牟利罪

第四节 破坏金融管理秩序罪

货币犯罪 高利转贷罪 伪造、变造金融票证罪 妨害信用卡管理罪 违法发放贷款罪洗钱罪

第五节 金融诈骗罪

集资诈骗罪 贷款诈骗罪 信用卡诈骗罪 保险诈骗罪

第六节 危害税收征管罪

逃税罪 抗税罪

第七节 侵犯知识产权罪

假冒注册商标罪 侵犯著作权罪侵犯商业秘密罪

第八节 扰乱市场秩序罪

虚假广告罪 合同诈骗罪 非法经营罪 强迫交易罪 组织、领导传销活动罪

第三分考区 侵犯公民人身权利、民主权利罪重点罪名

故意杀人罪 过失致人死亡罪 故意伤害罪 强奸罪 强制猥亵、侮辱妇女罪 非法拘禁罪绑架罪拐卖妇女、儿童罪 收买被拐卖的妇女、儿童罪 诬告陷害罪 强迫职工劳动罪雇用童工从事危重劳动罪 非法搜查罪 侮辱罪 诽谤罪 刑讯逼供罪 虐待被监管人罪 暴力干涉婚姻自由罪 重婚罪 破坏军婚罪 虐待罪 遗弃罪 组织未成年人进行违反治安管理活动罪

第四分考区 侵犯财产罪重点罪名

抢劫罪 盗窃罪诈骗罪 抢夺罪 侵占罪 职务侵占罪 挪用资金罪 敲诈勒索罪

第五分考区 妨害社会管理秩序罪重点罪名

第一节 扰乱公共秩序罪

妨害公务罪 招摇撞骗罪 妨害公文、证件、印章的犯罪 破坏计算机信息系统罪 聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪 聚众斗殴罪寻衅滋事罪 黑社会性质组织的犯罪 赌博罪 开设赌场罪

第二节 妨害司法罪

伪证罪 妨害作证罪 帮助毁灭、伪造证据罪 窝藏、包庇罪 掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 拒不执行判决、裁定罪 破坏监管秩序罪 脱逃罪

第三节 妨害国边境管理罪

组织他人偷越国边境罪运送他人偷越国边境罪

第四节 妨害文物管理罪

倒卖文物罪 盗掘古文化遗址、古墓葬罪

第五节 危害公共卫生罪

妨害传染病防治罪 非法组织卖血罪 强迫卖血罪 医疗事故罪 非法行医罪

第六节 破坏环境资源保护罪

盗伐林木罪 滥伐林木罪

第七节 走私、贩卖、运输、制造毒品罪

走私、贩卖、运输、制造毒品罪 非法持有毒品罪 非法买卖制毒物品罪

第八节 组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪

组织卖淫罪 强迫卖淫罪 引诱、容留、介绍卖淫罪 引诱幼女卖淫罪 传播性病罪嫖宿幼女罪

第九节 制作、贩卖、传播淫秽物品罪

制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪 传播淫秽物品罪

第六分考区 贪污贿赂罪重点罪名

贪污罪 挪用公款罪 受贿罪 利用影响力受贿罪 行贿罪 介绍贿赂罪

第七分考区 渎职罪重点罪名

滥用职权罪 玩忽职守罪 故意泄漏国家秘密罪 徇私枉法罪

❸ 【刑法】2021司法考试题库：刑法解释

一、试题精讲

1.关于刑法用语的解释，下列哪一选项是正确的?(2014/二/3.单选)

A.按照体系解释，刑法分则中的“买卖”一词，均指购买并卖出;单纯的购买或者出售，不属于“买卖”

B.按照同类解释规则，对于刑法分则条文在列举具体要素后使用的“等”“其他”用语，应按照所列举的内容、性质进行同类解释

C.将明知是捏造的损害他人名誉的事实，在信息网络上散布的行为，认定为“捏造事实诽谤他人”，属于当然解释

D.将盗窃骨灰的行为认定为盗窃“尸体”，属于扩大解释

【考点】刑法解释(扩大解释、同类解释、当然解释、体系解释)

【难度】★★

【答案】B。解析：体系解释是指根据刑法条文在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义，阐明其真实含义的解释方法。体系解释要求前后协调、逻辑一致，但并不要求相同的字词在不同的法条中均作相同的解释，即同一文字在不同法条中的含义范围可能相同，也可能不同。“买卖”一词是由“买”和“卖”构成的合成词汇，单纯就文义而言，包括“买进”、“卖出”、“买进+卖出”三种不同的情形，不一定都是指“购买并卖出”。从保护法益、合理划定处罚范围出发，刑法分则中的“买卖”一词除了包括通常情况下“购买并卖出”的情形，还包括单纯购买的行为或者单纯出售的行为。A项错误，不当选。

对于刑法分则条文在列举具体要素后使用的“等”“其他”用语，应按照所列举的内容、性质进行解释，这是同类解释的基本要求。如《刑法》第一百一十四条规定中的“其他危险方法”，应理解为与放火、决水、爆炸、投放危险物质的行为方式不同，但法益侵害性程度相当的危险方法。B项正确，当选。

当然解释是指根据当然逻辑进行推理解释，即刑法虽然没有明确规定某一事项，但是依照形式逻辑以及事物属性的当然道理，自然可以得出的逻辑推理解释。当然解释是对刑法没有明确规定的事项进行解释。诽谤罪的实行行为是明知是虚假的损害他人名誉的事实进行传播散布，捏造行为仅仅是该罪的预备行为，是否具有该预备行为不影响诽谤罪的成立。自己明知是他人捏造的虚假事实，而进行传播散布的，也可以构成诽谤罪。因此，这里不存在将刑法没有规定的事项进行轻重比较而得出的当然解释。C项错误，不当选。

尸体和骨灰在日常用语上显然具有不同的含义。将骨灰解释为尸体，已经超出了“尸体”的文义射程，超出了国民的预测可能性，故这一解释不是扩大解释，而是类推解释。需要注意的是，《刑法修正案(九)》已经将《刑法》第三百零二条盗窃、侮辱尸体罪修改为盗窃、侮辱、故意毁坏尸体、尸骨、骨灰罪，即在“尸体”之外新增了“尸骨、骨灰”，这也正说明了“尸体”与“尸骨、骨灰”是并列的关系，而不是包含的关系。D项错误，不当选。

故本题选B。

2.①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时可以规定“携带凶器抢夺的”以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定“携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处”。②当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。③司法解释也具有法律效力，当司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。④不过，司法解释的效力低于立法解释的效力，所以，立法解释可以进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。关于上述四句话正误的判断，下列哪一选项是正确的?(2008/二/20.单选)

A.第①句正确，其他错误

B.第②句正确，其他错误

C.第③句正确，其他错误

D.第④句正确，其他错误

【考点】刑法解释

【难度】★★

【答案】B。解析：立法解释不是刑法的渊源，进行立法解释时，也需要遵循罪刑法定原则。罪刑法定原则禁止类推解释，因此，即使是立法解释，也不得进行类推解释。①说法错误，②说法正确。

立法解释与司法解释的效力等级不同，立法解释的效力高于司法解释。因此当司法解释与立法解释存在冲突时，直接适用立法解释，而不能适用司法解释。③说法错误。

扩大解释是指刑法条文字面的通常含义比刑法的真实含义窄，于是扩张其字面含义，使其符合刑法的真实含义。司法解释与立法解释都可以进行扩大解释，但是该解释结论要符合刑法的目的，不得违反罪刑法定原则。④说法错误。A、C、D三项错误，不当选。B项正确，当选。

故本题选B。

二、知识点总结

1.刑法解释的分类

按效力(解释的主体)分为：立法解释、司法解释与学理解释

(1)立法解释和司法解释属于正式的刑法解释，具有法律效力;学理解释没有法律效力，但对刑事立法和刑事司法具有一定的参考价值。

(2)立法解释的效力高于司法解释，对同一条文的解释，立法解释与司法解释有冲突时，适用立法解释。

(3)同级司法解释效力相同，同级司法解释有冲突的，可以提交全国人大常委会裁决。两高先后颁布的新旧解释存在冲突，新解释废除旧解释的，适用新解释。

(4)不同解释主体的解释方法没有限定，但是，无论是立法解释，还是司法解释，无论采用何种解释方法，都必须遵循罪刑法定原则，不能进行(不利于犯罪人的)类推解释。一种解释如果被认定为属于类推解释，即使是由立法机关作出的解释，仍然属于类推解释。

2.刑法的解释方法

(1)扩大解释与类推解释的区分

①形式上，看解释结论是否超出了刑法用语可能具有的含义;②实质上，看解释结论是否超出了国民预测可能性。如果解释结论超出了刑法用语可能具有的含义，超出了国民的预测可能性，该解释即为类推解释。

(2)体系解释：根据刑法条文在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义，阐明其真实含义的解释方法。

(3)同类解释：对“等”、“以及其他”、“或者其他”的含义进行解释时，必须遵循同类解释的规则，解释时应当根据所列举的同类行为或对象等的性质进行解释。

(4)当然解释：主要运用的是“轻”与“重”相比较的逻辑，出罪时“举重以明轻”，入罪时“举轻以明重”。当然解释所比较的两个行为，性质应当相同。

①入罪时，举轻以明重，必须同时符合形式当然和实质当然，对行为人不利的类推解释不符合罪刑法定原则。

②出罪时，举重以明轻，只需要符合实质当然，因为刑法允许有利于行为人的类推解释。

❹ 2021司法考试知识详解|考点一：刑法解释

考点一：刑法解释:扩大解释与类推解释,当然解释,体系解释,文理解释.扩大解释：

解释结论大于一般文义

例如：“审判的时候”怀孕的妇女：羁押

类推解释：

解释结论超出用语最大文义、公民预测可能性。类推解释违反罪刑法定原则， 禁止不利于被告人的类推解释，允许有利于被告人的类推解释。

例如：拐卖“妇女”罪：拐卖男子就不是此罪的入罪条件。

当然解释：

属“不言自明、理所当然”，是指刑法规范虽然没有明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物的当然道理，将该事项解释为包括 该规定的使用范 之内。方法：(1)将“种”的概念(下位概念)解释到刑法规定的“属”的概念(上位概念)中，可认为是当然解释。

(2)运用“轻”“重”比较的逻辑，根据出罪时举重以明轻、 入罪时举轻以明重的当然道理解释刑法。

①出罪时举重以明轻。亦即，如果刑法规定某种重的行为不构成犯罪(举重)，则当出现比该重行为更轻的行为时(明轻)，也应不构成犯罪(出罪)。

②入罪时举轻以明重。亦即，如果刑法规定某种轻的行为构成犯罪(举轻)，则当出现比该轻行为更重的行为时(明重)，理论上更应处罚才对(入罪)。

叠罪刑法定原则禁止不利于被告人的类推解释，故而， 适用举轻以明重的原理得出不利于被告人的解释(入罪、罪重)结论后，还要求案件事实符合刑法规范、禁止类推(入罪不能类推)。

体系解释：

根据前后文解释：同类解释规则;但并非对相同词语作相同含义解释。例如： 放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法：一次大规模死伤。

文理解释：

指根据刑法用语本身的含义(文义)进行解释。包括：根据用语本来具有的含义进行解释，或者用语有多义时选择其一种进行解释。文理解释是最基础的解释方法。

❺ 司法考试二卷《刑法》模拟题及答案(2)

二、多项选择题

1.根据我国刑法规定，对下列哪些情形适用属地管辖原则( )。

A.外国人甲在中国境外打猎，因疏忽大意击中中国境内的外国公民斯某，致其重伤

B.外国人乙乘坐外国航空器，当该航空器进入中国领空时在该航空器上实施犯罪

C.中国人丙乘坐中国民用航空器，当该航空器进入外国领空时在该航空器上实施犯罪

D.中国人丁在中国境内打猎，因过于自信的过失造成中国境外外国公民布某重伤

2.甲武装掩护私运，法院判决其构成私运罪，处以无期徒刑，并处没收财产。甲的下列哪些财产可纳入适用没收财产刑予以没收的范围( )。

A.甲在私运中使用的

B.甲被查获的和贩毒资金

C.甲在银行帐户上的500万元存款

D.甲所有的2辆豪华轿车

3.下列情形中，应当数罪并罚的有( )。

A.判决宣告前，查明甲分别实施了三次贿赂行为，数额分别为2万、3万、5万元

B.乙因贿赂被处以有期徒刑二年，缓刑三年，在缓刑考验期内，又查明其另外一起贿赂2万元的罪行

C.丙因故意伤害罪被处以有期徒刑三年，在服刑期间又犯故意伤害罪

D.丁因盗窃罪被处以有期徒刑二年，执行完毕后，又发现其在该次盗窃以前还有一起重大盗窃犯罪行为

4.甲误认为遭到乙的紧急的不法侵害，而对乙实行防卫行为，致乙死亡。事后证实乙的行为不具有不法侵害的性质。甲的行为( )。

A.可能构成故意杀人罪

B.可能构成过失致人死亡罪

C.可能属于意外事件

D.可能属于防卫过当

5.甲未获烟草专卖许可，擅自购进明知是假冒的“中华”牌香烟100箱进行批发和零售，在被查获时已销售出80箱，收款120万元。经检验该批香烟属于不合格产品。甲的行为( )。

A.触犯非法经营罪

B.触犯销售假冒注册商标的商品罪

C.触犯销售伪劣产品罪

D.属于想象竞合犯，从一重罪定罪处罚

6.根据我国刑法规定，对下列哪些情形适用属地管辖原则( )。

A.外国人甲在中国境外打猎，因疏忽大意击中中国境内的外国公民斯某，致其重伤

B.外国人乙乘坐外国航空器，当该航空器进入中国领空时在该航空器上实施犯罪

C.中国人丙乘坐中国民用航空器，当该航空器进入外国领空时在该航空器上实施犯罪

D.中国人丁在中国境内打猎，因过于自信的过失造成中国境外外国公民布某重伤

7.甲误认为遭到乙的紧急的不法侵害，而对乙实行防卫行为，致乙死亡。事后证实乙的行为不具有不法侵害的性质。甲的行为( )。

A.可能构成故意杀人罪

B.可能构成过失致人死亡罪

C.可能属于意外事件

D.可能属于防卫过当

8.陈某(15周岁)因喜好计算机，于某日深夜潜入一公司内盗窃价值3万余元的计算机原器件(事发后均被追回)。问：对陈某应当如何处理?( )

A.追究刑事责任

B.不追究刑事责任

C.从轻、减轻处罚

D.责令他的家长加以管教

9.下列哪些说法是错误的?( )

A.脱逃罪与破坏监管秩序罪的主体是依法被关押的罪犯、被告人与犯罪嫌疑人

B.伪证罪的主体是证人、鉴定人、记录人、翻译人、辩护人与诉讼代理人

C.贷款诈骗罪的主体既可以是自然人，也可以是单位

D.信用卡诈骗罪的主体只能是自然人，而不能是单位

10.黄某意图杀死张某，当其得知张某当晚在单位值班室值班时，即放火致使值班室烧毁，其结果却是将顶替张某值班的李某烧死。下列哪些判断不符合黄某对李某死亡所持的心理态度?( )

A.间接故意

B.过于自信的过失

C.疏忽大意的过失

D.意外事件

【参考答案】

1.ABCD。对属地管辖的把握，首先注意把握“地”的含义。属地管辖的“地”包括中国领域，即领土、领水、领空;中国船舶或者航空器内也视为中国领域(第6条第2款)。其次，对于属地管辖意义上的“犯罪地”既包括犯罪行为地，也包括犯罪结果地(第6条第3款)。选项A，犯罪结果地在中国领域内;选项B犯罪行为地，同时也在中国领空内;选项C，犯罪行为地在中国航空器内;选项D，犯罪行为地在中国领域内。因此，选项ABCD都应选。

2.C、D。根据刑法第59条，没收财产的范围仅限于犯罪分子个人所有的合法财产。选项A、B属于非法财物，但并非没收财产刑的对象，而应当根据刑法第64条的规定予以没收或者追缴。

3.BC。宣告前数罪，罪名相同的，不实行数罪并罚;宣告前的数罪的罪名不同的，才实行数罪并罚。选项A的情形，犯罪数额累计计算，按一罪处理。选项D的情形，因为前罪刑罚已经执行完毕，当然也没有并罚的问题。

4.BC。甲的行为不具防卫的起因条件，即不存在现实的不法侵害，构成假想防卫，不是防卫过当。防卫过当，是指符合防卫的起因条件、时间条件、主观条件和对象条件的情形下，但不符合限度条件的防卫，即对不法侵害人造成明显超过必要限度的损害。对于不符合起因条件的假想防卫，行为人有过失的且刑法有规定的，为过失犯罪;行为人没有过失的，属于意外事件。因此，选项B、C应选。对于不符合起因条件的假想防卫，不存在故意犯罪的问题。因此，排除选项A。如果甲明知不存在乙的.紧急的不法侵害，而致使乙死亡的，才构成故意杀人罪。但题干“甲误认为”表明不是“明知”。

5.ABCD。根据刑法第225条第1项，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重的行为构成非法经营罪。根据刑法第214条，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的行为构成销售假冒注册商标的商品罪。根据刑法第140条，销售者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上的行为构成销售伪劣产品罪。据此，选项A、B、C均正确。甲的行为由于侵犯不同客体而构成不同罪名，构成想象竞合犯。据此选项D应选。

6.ABCD。对属地管辖的把握，首先注意把握“地”的含义。属地管辖的“地”包括中国领域，即领土、领水、领空;中国船舶或者航空器内也视为中国领域(第6条第2款)。其次，对于属地管辖意义上的“犯罪地”既包括犯罪行为地，也包括犯罪结果地(第6条第3款)。选项A，犯罪结果地在中国领域内;选项B犯罪行为地，同时也在中国领空内;选项C，犯罪行为地在中国航空器内;选项D，犯罪行为地在中国领域内。因此，选项ABCD都应选。

7.BC。甲的行为不具防卫的起因条件，即不存在现实的不法侵害，构成假想防卫，不是防卫过当。防卫过当，是指符合防卫的起因条件、时间条件、主观条件和对象条件的情形下，但不符合限度条件的防卫，即对不法侵害人造成明显超过必要限度的损害。对于不符合起因条件的假想防卫，行为人有过失的且刑法有规定的，为过失犯罪;行为人没有过失的，属于意外事件。因此，选项B、C应选。对于不符合起因条件的假想防卫，不存在故意犯罪的问题。因此，排除选项A。如果甲明知不存在乙的紧急的不法侵害，而致使乙死亡的，才构成故意杀人罪。但题干“甲误认为”表明不是“明知”。

8. BD。刑事责任年龄。依据是刑法第17条的规定：“已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、****、抢劫、贩卖、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。……因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教;在必要的时候，也可以由政府收容教养。”根据该规定15岁的人对盗窃不负刑事责任因此不追究刑事责任，责令他的家长加以管教。

9.ABC。犯罪特殊主体。要领是熟悉法条规定或具体犯罪的特殊主体。A.选项是破坏监管秩序罪与脱逃罪主体的差别问题。A选项所列的是脱逃罪的主体，而破坏监管秩序罪的主体范围略小于脱逃罪的，只包括依法被关押的罪犯(已决犯)。不包括嫌疑人、被告人这样的被关押的未决犯。法律这样规定大约是因为惩罚脱逃罪着重点在关押秩序;而惩罚破坏监管秩序罪着重于监狱秩序。B选项有两点不妥：1.扩大了伪证罪的主体范围“辩护人与诉讼代理人”。2.未限定“在刑事诉讼中”。C、D二选项涉及金融诈骗罪的主体范围，对此刑法第200条对单位可否构成金融诈骗罪的主体作出了明确的规定，贷款诈骗罪与信用卡诈骗罪的犯罪主体都不包括单位。

关于特殊主体的掌握包括两方面：1.自然人主体和单位主体，法律没有特别规定的，一般理解为当然包括自然人;至于单位主体必须依法有明文规定为限。法律没有明文规定的，理解为当然不包含单位主体。2.自然人犯罪主体中的一般主体和特殊主体。一般主体问题属于总则关于责任能力、年龄的一般规定;特殊主体属于分则各罪的特殊规定。着重掌握：(1)不包含自然人主体的情形。(2)包含单位主体的情形。(3)特殊主体。而这三种情形都需要用个案的方法掌握，即一个罪一个罪地记忆，非常麻烦，而且不值得。因此只能大致了解，然后结合推理。通常自然犯(伦理犯)不包含单位主体，如杀人、抢劫、盗窃等;反之，涉及经济、环境等法定犯(行政犯)包含单位主体的可能性较大。特殊主体主要是记住常见罪的，尤其是侵犯公民人身权利、民主权利罪一章中的特殊主体的犯罪。因为这涉及案件的侦查管辖归属于检察院还是公安机关。此外，渎职罪、贪腐贿赂罪绝大多数是特殊主体，只要记住这两章的罪名中那几个不是特殊主体就可以了。

10.BCD。间接故意的认定。间接故意的要点是放任危害结果的发生。通常发生在追求一个犯罪结果(张某死亡)而放任另一个犯罪结果(其他人死亡)的场合。黄某对张某死亡结果是直接故意，对放火导致其他人(李某)死亡是间接故意。本题是非常典型的教科书式的说明直接故意和间接故意的例子。因为黄某本有放火杀人致人死亡的故意，所以排斥对行为直接结果(死亡)成立过失犯罪和意外事件。故C、和D、选项肯定不符合黄某对李某死亡的心态。

关于本题有3点值得一提：1.从错误论方面解释。黄某本想放火烧死张某，因为对象错误，实际烧死了李某，属于法律性质相同的对象之间的错误，黄某对李某死亡结果同样承担故意的罪责。2.从案件处理结论上讲，就是故意杀人罪既遂。3.如果问：黄某构成放火罪还是故意杀人罪?如何认定?要点是看是否足以危害公共安全。如果造成重大火灾并烧死了李某，应当认定为放火罪，李某死亡作为放火罪的结果，不必另外定故意杀人罪。如果没有引起重大火灾，也就是说没有实际严重危害公共安全的，属于使用放火的方法杀人，仅成立故意杀人一罪。

❻ 司法考试科目解读篇

2017年司法考试科目解读（汇总篇）

2017年司法考试报名公告已经出台，大家都开始报名了吗?下面整理了一些对司法考试科目的解读，希望对大家的复习有所帮助!

2017年司法考试科目解读：民法

【学科特点】

民法理论本身就是博大精深的，近年来在司法考试中对民法的考查也呈现出理论化的趋势。

【核心考点】

民事权利的基本分类

民事行为的效力

委托与代理

诉讼时效与除斥期间

基于法律行为的物权变动

善意取得

占有的分类及保护

不当得利与无因管理

债的保全与担保

债的转移

合同的履行抗辩权

违约责任与缔约过失责任

违约责任与侵权责任的竞合

替代责任

离婚损害赔偿

代位继承与转继承等

2017年司法考试科目解读：刑法

【学科特点】

近年来我国的刑法学界可谓“百家争鸣”，不同的学术观点交锋激烈，这就使得司考中的刑法试题具有很强的开放性!

【核心考点】

刑法的解释

刑法的适用范围

构成要件要素及其分类

不作为犯罪

因果关系

责任能力

单位犯罪

主观罪过

事实认识错误

正当防卫及被害人承诺

故意犯罪的停止形态

共同犯罪

罪数论

盗窃罪、抢劫罪、诈骗罪、抢夺罪

侵犯公民人身权利、民主权利犯罪

信用卡诈骗罪

贪罪、贿罪等

2017年司法考试科目解读：行政法学

【学科特点】

行政法学的难主要体现在两个方面：第一，所涉及的单行法律较多，知识点较为分散，体系性不是很强;第二，行政法学和我们的日常生活联系不是很密切，很多考生对于一些基本的概念理解起来有一定困难。

【核心考点】

合法行政与合理行政

国务院部门的内设机构

公务员的纠纷处理机制

行政行为的成立与效力

行政许可与行政处罚中的听证制度

罚缴分离制度

行政强制措施与强制执行的区别

依申请公开政府信息的程序

行政诉讼的受案标准

行政复议后被告与管辖的确定

复议和诉讼的关系

复议和诉讼的文书类型

国家赔偿的原则等

民事诉讼法

【学科特点】

民事诉讼法近年来考查的知识点越来越细，这对大家的记忆力提出了较高的要求，尤其是对于重点法条以及新增法条，必须准确记忆!

【核心考点】

诉的标的

独任制的适用范围

合同纠纷的管辖

第三人撤销之诉

本证与反证的判断标准

特殊侵权案件中举证责任的分配

行政强制措施与强制执行的区别

公益诉讼

一事不再理

诉讼中止与延期审理的区别

小额诉讼

有限审查原则

案外人异议之诉与许可执行之诉

检察院启动再审

执行回转等

2017年司法考试科目解读：刑事诉讼法

【学科特点】

刑诉和民诉有一个共同之处，就是不要求考生对知识点有很深的理解，但是要求考生记忆要准确!

【核心考点】

法定不追究刑事责任的事由

级别管辖的变通

辩护人的权利

直接证据与间接证据

证据规则

取保候审和监视居住须遵循的义务

补充侦查的种类

判决、裁定与决定的区别

二审中的重要原则

死刑立即执行的复核

附条件不起诉制度

不起诉的种类

申诉与上诉的区别

暂予监外执行的适用等

2017年司法考试科目解读：理论法学

【学科特点】

理论法学是最典型的“背多分”学科，不管是社会主义法治理论，还是法理、宪法、法制史，如果你记不住，到了考场上你只能是两眼一抹黑。

【核心考点】

法的概念的争论

法的规范作用

法律规则的逻辑结构

法律规则的分类

法律关系的种类

法律证成

法与道德

法的现代化

民族区域自治制度

基本权利的内容

地方各级政府

宪法修正案的内容

全国人大及其常委会的.人事任免权

国家主席的职权

法官和检察官的任免

立法审查等

2017年司法考试科目解读：商经知

【学科特点】

商经知由商法、经济法、知识产权法三部分组成，其中商法所占比重最大，并且，除了商法中涉及一点理论知识外，经济法、知识产权法全部都是考查考生对重点法条的记忆情况。对于经济法，其会重点考查对新修改法律的掌握，比如《环境保护法》、《食品安全法》。知识产权法分值比较稳定，重点很突出。

【核心考点】

法人人格否认

发起人

股东出资瑕疵责任

名义股东、冒名股东

股份回购请求权

公司僵局的解决途径

合伙事务的执行

破产程序中对债务人财产的保护

破产费用和共益债务的清偿

保险利益原则

汇票的追索权

劳动合同的解除

经营者集中

消费者的权利

著作权的法定许可、合理使用

专利实施许可权等

2017年司法考试科目解读：三国法、司法制度

【学科特点】

三国法包括国际公法、国际私法、国际经济法三部分，所占分值不高，近两年都考了29分。本学科的考点集中、知识简单，要想卷一取得好的成绩，这29分至少要拿下25分。

【核心考点】

领海的无害通过权

外交特权与豁免

领事特权与豁免

条约的缔结程序和方式

安理会表决制度

自然人权利能力和行为能力的法律适用

婚姻家庭继承的法律适用

侵权责任的法律适用

冲突规范

域外送达

优先权原则

海牙规则

信用证

《80公约》的适用范围

最惠国待遇原则

国民待遇原则等

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❼ 司法考试《刑法》章节考点

不作为犯的成立条件

1.不作为犯的成立条件

(1)行为人负有积极实施某种行为的义务这里的义务属于法律性质的义务，而非一般的道德义务，对于仅仅违反一般道德义务的行为，不成立不作为犯罪。而且，法律性质义务的内容是实施特定的积极行为。

(2)行为人具有履行该积极义务的能力

指负有作为义务的行为人具有履行义务的可能性。对于根本不具备履行积极义务能力的行为人，刑法并不对之施加强行的义务，这也表明刑法并不强人所难。至于行为人是否具有履行该积极义务的能力，则应当从行为人履行义务的主观能力和客观条件两方面进行综合判断。

(3)行为人没有履行该积极义务、没有实施某种积极的行为，从而导致危害结果的发生，即不作为与危害结果的发生之间存在着刑法意义上的因果关系。换句话说，只有当行为人履行作为义务可以避免结果发生时，其不作为才可能成立犯罪，即行为人必须具有结果回避可能性。

2.不作为犯罪的义务来源

(1)法律明文规定的义务

这里的“法律”是广义的，包括狭义的法律以及法令、法规等。如婚姻法规定的父母对子女的抚养义务，子女对父母的赡养义务。因此，拒绝抚养或赡养，可能成立不作为犯罪。

(2)职务、业务要求的义务，以及对危险源负有监管、控制义务而产生的作为义务。如值班的医生、执勤的消防队员。

(3)法律行为(合同行为、自愿接受行为)引起的义务

例如，在若干人组成登山队(合法的危险共同体)，并约定在登山过程中相互救助的情形，任何人在登山过程中发生危险时，其他人均有救助的义务。再如，根据约定暂时抚养他人儿童的人对该儿童负有抚养义务，将弃婴领回家中的人也对该弃婴负有抚养义务。

提示注意：上述危险共同体必须是合法的危险共同体，非法的危险共同体不是作为义务的来源，例如，抢劫集团的成员之间不具有相互救助对方生命的义务。

(4)先行为(危险前行为)引起的义务

先行行为导致刑法所保护的某种权益处于危险状态，行为人负有采取有效措施排除危险或防止危害结果发生的特定义务。即先行行为导致了他人的权益处于某种危险状态，行为人就负有防止、排除和避免危险发生的积极义务。至于引起危险状态的先行行为则既可能出于故意也可能出于过失。如成年人带儿童游泳的行为，导致他负有保护儿童安全的义务，否则该成年人可能成立故意杀人罪或过失致人死亡罪。

因果关系中断的判断问题

1.如果前行为与后结果之间虽然介入了中间因素，但该因素是由前行为引起的，认为前行为与后结果之间的因果关系没有中断。

2.如果前行为与后结果之间介入的因素不是由前行为引起的，是一个独立出现的因素，要分两种情况：

(1)在没有前行为的情况下，中间因素不能独立引起危害结果的发生，认为前行为与后结果之间的因果关系没有中断。

(2)反之，在没有前行为的情况下，中间因素能够独立引起危害结果的发生，认为前行为与后结果之间的因果关系被中间因素切断。

学员问：甲追赶小偷乙，乙慌忙中跑到高速路上被车撞上死亡。甲的行为和乙有无因果关系?如果A追B ，B忙中跑到高速路上被车撞上死亡，A的行为和B有无因果关系?

“甲追赶小偷乙，乙慌忙中跑到路上被车撞上死亡。甲的行为和乙无因果关系”这是这个讲义上的2010-2-3例题B的选项。但是老师在讲中断因素中，又举例说“如果A追B ，B忙中跑到高速路上被车撞上死亡，A的行为和B无因果关系。我不太明白，同一个情况，为什么有两种不同的结果?请老师详解。谢谢。

教务老师回复：A追B说的是追杀吧，对于追杀与追小偷是不一样的，第一追小偷是不具有刑法上的因果关系。追杀具有刑法上的因果关系。

对于追杀行为，因为B被追杀，B被迫跑到高速公路上，表明B除此之外无路可走，此处的被迫表明介入因素发生的可能性很大，并且高速公路上发生车祸的概率很大，所以并不阻断因果关系。

而对于追小偷乙，乙慌忙中撞上汽车，乙撞车并不是唯一选择，只是乙由于慌忙撞上汽车，此事发生的概率不大，所以撞车阻断了因果关系。

特殊主体

1.概念。

特殊主体是针对自然人犯罪而言的。

2.只要求实行犯是特殊主体，教唆犯、帮助犯可以是一般主体。如女帮男****，妻子协助局长丈夫贪腐。

3.与贪腐罪有关的一个司法解释：

(1)国家工作人员与非国家工作人员勾结，将本单位的财产据为己有的，以主犯的身份定性。

① 国家工作人员的判断：

就非国有制单位而言(包括国有控股公司)：关键看委派的单位。

国有单位委派的，视为国家工作人员;非国有单位委派的，视为非国家工作人员。

②如果从题目表述能够看出谁起主要作用的，以起主要作用的'为主犯;看不出谁起主要作用的，以地位高的为主犯;既无法判断谁起主要作用，也无法判断级别高低的，定贪腐罪。

主犯——地位高——贪腐罪

(2)单位外部的人员与单位内部的人员勾结，侵吞、窃取、骗取单位财产予以私分的，以单位内部的人员的身份定性。

单位犯罪

刑法第30条规定：“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。”

刑法第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”

(一)不以单位犯罪论处的情形：

1.法律没有规定可以按单位犯罪处理的：单位犯罪具有严格的法定性。

2.没有法人资格的独资、私营企业犯罪的，按个人犯罪论处。

3.个人为实施违法犯罪活动而设立的单位犯罪的，以个人犯罪论处。

4.单位成立后主要以犯罪为目的，以个人犯罪论处。

5.盗用单位名义犯罪，违法所得归个人所有，以个人犯罪论处。

(二)主要的单位犯罪和非单位犯罪：

1.理论规律：

自然犯不能由单位构成，只有法定犯才可能由单位构成。

2.立法规律：

(1)整节犯罪基本都可由单位构成的，主要有：

刑法分则第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”中的前两节和后两节：第1节“生产销售伪劣商品罪”、第2节“违法犯罪”、第7节“侵犯知识产权罪”、第8节“扰乱市场秩序罪”。第6节妨害税收征管罪除“抗税罪”外都可由单位构成。

刑法分则第六章“妨害社会管理秩序罪”中的：第6节“破坏环境资源保护罪”、第9节“制作贩卖传播淫秽物品罪”。

(2)整章、整节犯罪一般都不能由单位构成的：

刑法分则第一章危害国家安全罪除“资助危害国家安全犯罪活动罪”外，其他都只能由自然人构成。

刑法分则第四章“侵犯公民人身权利、民主权利罪”除“强迫劳动罪”、“出售非法提供公民个人信息罪”、“非法获取公民个人信息罪”(后两个罪名为《修正案七》增加)外，其他都只能由自然人构成。

刑法分则第五章“侵犯财产罪”除“拒不支付劳动报酬罪”(《修正案八》规定)，其他都只能由自然人构成。

刑法分则第六章“妨害社会管理秩序罪”第二节“妨害司法罪”除“掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪”(修正案七规定)外，都只能由自然人构成。

刑法分则第九章渎职罪主体只能是国家机关工作人员，当然只能由自然人构成。

(3)金融诈骗罪比较特殊，有三个犯罪(贷款诈骗罪、信用卡诈骗、有价证券诈骗)只能由自然人构成，其他都可以由单位构成。

正当防卫

(一)成立要件：五项条件

1.起因条件：必须存在不法侵害行为。

(1)只能针对人的行为。对动物的自发侵害进行反击不成立正当防卫;动物受人驱使袭击他人，被害人无论是对动物进行反击，还是对驱使动物的人进行反击，都成立正当防卫。

(2)不存在不法侵害以为存在不法侵害对他人进行打击是假想防卫，定过失犯罪或意外事件。

2.时间条件：不法侵害必须正在发生。

也就是不法侵害即已经开始，并且尚未结束。否则是事先的防卫和事后的防卫(防卫不适时)，构成故意犯罪。

(1)开始的时间：一般情况下，自不法侵害人着手实施不法侵害行为时开始。但在不法侵害的现实危险十分明显、紧迫，待其着手实行后无法避免危害结果时，也应认为不法侵害已经开始。

(2)结束的时间：不法侵害行为已经结束包括侵害人被制服、自动停止侵害、逃离现场、已经造成损害后并且不可能造成更严重的损害后果。

事后防卫：在不法侵害行为结束后进行防卫属事后防卫。事后防卫考得较多，按故意犯罪处理。

一个重要例外：在财产犯罪中，行为虽然已经结束，现场还来得及挽回损失的(因为财产还没有完全脱离控制)，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。

3.主观条件：必须具有防卫的意图。

中国刑法学界传统上认为，主观上具有防卫的意图，是指主观上是为了保护合法利益。

新的观点认为，防卫意图包括防卫认识和防卫意志两个方面。防卫认识是指行为人认识到对方正在实施不发侵犯行为;防卫意志是指行为人主观上是为了保护合法利益。

防卫挑拨、互殴、偶然防卫主观上不是为了保护合法利益，不成立正当防卫。

4.对象条件：必须是针对加害人。

针对其他人不成立正当防卫。

对象错误常见的是围魏救赵，不成立正当防卫，但可成立紧急避险。

5.限度条件：不得超过必要的限度。

理论上一般概括为：大体制止不法侵害行为的发生。可以小于、等于、大于不法侵害造成的损害。

防卫过当

是正当防卫明显超过必要限度，造成重大损害的行为。

重点注意罪名。

防卫过当不是独立的罪名，一般定过失犯罪，定过失致人死亡罪或过失致人重伤罪。

❽ 2021司法考试每日一练：刑法-多项选择题（1.6）

一、多项选择题

1.甲与乙(女)2012年开始同居，生有一子丙。甲、乙虽未办理结婚登记，但以夫妻名义自居，周围群众公认二人是夫妻。对甲的行为，下列哪些分析是正确的?(2015/二/62)

A.甲长期虐待乙的，构成虐待罪

B.甲伤害丙(致丙轻伤)时，乙不阻止的，乙构成不作为的故意伤害罪

C.甲如与丁(女)领取结婚证后，不再与乙同居，也不抚养丙的，可能构成遗弃罪

D.甲如与丁领取结婚证后，不再与乙同居，某日采用暴力强行与乙性交的，构成强奸罪

参考答案

1.【考点】虐待罪;不作为的故意伤害罪;遗弃罪;强奸罪

【答案】ABCD

解析：《刑法》第二百六十条第一款规定，“虐待家庭成员，情节恶劣的，处……”。成立虐待罪，要求行为主体与行为对象之间是家庭成员关系。甲、乙虽未办理结婚登记，但以夫妻名义自居，周围群众也公认二人是夫妻，应当认定甲、乙之间存在事实婚姻关系。事实婚姻关系也属于婚姻关系，刑法上承认事实婚姻关系。故甲、乙是彼此的家庭成员。甲长期虐待乙，应当构成虐待罪。A项正确，当选。

无论事实婚姻是否属于婚姻关系，乙都是孩子的母亲。在儿子丙遭受伤害时，乙作为母亲在法律上负有救助的作为义务，但乙未履行救助的义务，不阻止甲的伤害行为，致丙轻伤，乙构成不作为的故意伤害罪。甲是故意伤害罪的实行犯，乙是不作为的故意伤害罪的帮助犯。B项正确，当选。

《刑法》第二百六十一条规定，“对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处……”。甲即便是与丁领取结婚证，不再与乙同居，甲也是丙的父亲，对丙负有法定的抚养义务，如果甲不抚养丙，情节恶劣的，可能构成遗弃罪。C项正确，当选。

甲如与丁领取结婚证后，不再与乙同居，可以认为甲、乙之间的婚姻合意不复存在，因而事实婚姻关系也不复存在。此时，甲采用暴力强行与乙性交的，属于强奸普通妇女，应当构成强奸罪。即便认为甲、乙的事实婚姻关系仍然存在，甲的这种婚内强奸行为，司法实务也主张，在婚姻关系非正常存续期间，丈夫也可以构成强奸罪的主体，故甲的行为同样构成强奸罪。D项正确，当选。

故本题选ABCD。