简述商法的渊源
❶ 我国商法法典的历史渊源
中国历史上立法向来重视刑法,商法出现较晚,清末1908年才制定了《大清商律草案》,成为我国商法的渊源。
❷ 简述我国商法的国际法渊源
国际商法在法律渊源方面已形成了国际条约、国际贸易惯例(两者我们可合称为国际法渊源)、国内法并存的局面。具体讲,凡调整跨国界商事关系的法律规范,不论它以国际公法规范、国际经济法规范表现出来,还是以当事人自愿接受的国际商事惯例、国内商法中的国际性规范形式表现出来,在本质上都属于国际商法的范畴。
国际商法的法律渊源,主要是指国际商法产生的依据及其表现形式,它主要包括双边或多边国际商事团告条约、各国国内的商事立法、国际商事惯例。各国缔结的有关国际经济活动的国际条约或公约历来被普遍认为是国际商事法的重要渊源。国际贸易本质上是国与国之间的贸易,因而国际商事活动必然会受到各国国内立法的调整和约束。大陆法系方面,关于商事立法的规定多集中于各国的商法典和单行商事立法中。
一、国际商事条约
各国塌改明缔结的有关国际经济活动的国际条约或公约历来被普遍认为是国际商事法的重要渊源。但一般说来,条约只对缔约国具有拘束力,而对非缔约国并无拘束力。
二、各国国内商事立法
国际贸易本质上是国歼纯与国之间的贸易,因而国际商事活动必然会受到各国国内立法的调整和约束。由于现有的国际公约和惯例还不可能满足实践中的需求,而且人们在从事超越国境的经贸和商事活动时,也可能选择某国的国内法为准则,因此国内法在国际商法中仍占有重要地位。当然,这里的国内法应当是广义上的法律,既包括由立法机关制定的法律,也包括其他具有法律效力的条例、法规、指令、判例以及其他规范性文件;既包括相关实体法、程序法,也包括有关的国内商事冲突法等。
三、国际商事惯例
国际商事惯例,是指从事国际商事活动的商人在贸易实践中逐渐形成并得到广泛接受和经常遵守的商事行为准则。《联合国国际货物销售合同公约》第9条对国际贸易惯例的解释为:“在国际贸易上已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所广泛知道并为他们所经常遵守。”因此,构成一项国际商事惯例须具备以下要件:一是为相关国际贸易当事人所广泛知晓和接受;二是为相关国际贸易当事人所经常遵守和执行;三是相关国际贸易当事人认可其约束力,即认可其效力和责任。
法律依据
《中华人民共和国对外贸易法》 第六条 中华人民共和国在对外贸易方面根据所缔结或者参加的国际条约、协定,给予其他缔约方、参加方最惠国待遇、国民待遇等待遇,或者根据互惠、对等原则给予对方最惠国待遇、国民待遇等待遇。
❸ 商法产生的历史
商法的历史发展与独立成因
商法,又称商事法,是调整市场经济关系中商事交易主体及商事行为的法律规范的总称。
关于商法的起源,现代大多数民商法学者通常认为,近代商法实际上形成于中世纪地中海沿岸的一些自治城市,其最早的形成是商人习惯法,即商人法。
(一)中世纪的商法
商人习惯法是商法的最初形式,但这一制度的形成有着特定的社会根源④。
中世纪的欧洲(约395—1500)处于封建专制统治之下,商品经济极为潺弱,主要表现为自已自足的手工业经济,同时也是农业社会。
11世纪后期,以农为本的欧洲进入了发展时期,伴随着十字军东征的胜利,使欧洲大量的剩余商品涌向东方市场,商品经济开始迅速发展活跃。
这种东西方贸易的发展促进了地中海海上贸易的发展和地中海沿岸的一些新兴城市的商业贸易的繁荣,随着地中海沿岸城市的成长,行业分工细化和商品交换的进一步发展,产生了调整商人内部经济关系的自律组织——商会。
此间,数个单一的商人基于共同的经济利益关系已成为众多阶层中的一个独立阶层,他们迫切需要对其利益给以法律上的保护,以实现商业发展和商事交易的自由。
然而,中世纪的欧洲大陆实际上仍是处在封建法和寺院法的支配之下,很多商业城市的贸易状况与封建法制的实际状况,极端的不协调,有关保护商业活动的一系列条件均缺少必要的法律反映,许多国家的法律甚至对商人还加以种种歧视。
正是贸易发展与封建法制处于尖锐的矛盾斗争之中,商会不得不另立规范以求发展。
在商会自身的发展中,逐渐形成了自己的自治权和裁判权,有条件的利用商事生活习惯订立自治规范,并实施于本商会内,于是该种规范经11世纪至14世纪实行数百年后,终于形成了中世纪商法,即商人习惯法。
(二)近代商法
近代商法是以中世纪商人习惯法为基础上发展起来的。
进入16世纪后,孕育已久的资本主义商品经济关系开始萌芽,并显示出了蓬勃的生机,与此相比,欧洲一些国家的封建割据势力日渐衰落,这促使统一的民族国家逐步形成。
与此相适应,中世纪占统治地位的寺院法开始被废弃,这就形成了民族国家制定统一法律和商人习惯法向成文法转变条件,新生资产阶级必然首先要关心制定自己的法典,以保护资本主义商品经济关系,在这一形势下,欧洲的德国、法国率先开始了本国商事法律统一运动。
与此同时,同处欧洲的英国和其他欧陆国家也制定了商事法,由此推动了国家公力干涉促使“商法国民化”的过程。
(三)现代商法
18世纪末期,资产阶级革命在欧洲如火如荼并逐个成功,封建专制的社会关系被彻底粉碎,整个社会随之发生了根本变革。
保护资本主义商品经济关系,推动商事活动,促进统一完整的商品市场形成,成为许多新兴国家的基本国策。
19世纪初,欧洲大陆国家相继开始了大规模的法典制定活动,至此以后,商法开始在大多数大陆法系国家作为一个独立的法律部门出现⑤。
可以看出,商法的产生,决非偶然,而是有其深刻的经济、政治原因。
1、商法产生的根据原因是商品经济进一步发展。
商品经济的发展促使掌握了一定经济基础、积累相当物质资料的商人形成一种势力,他们要求脱离封建领主的司法管辖及宗教势力的支配,对商品生产交换用一个统一的社会规则进行概括,以保护和发展自由贸易,进入资本主义社会后,商品经济发展的内在要求,使原来作为自治规范的商人法必然发展成为国家制定的统一的商事法律。
2、商法的产生是国家推行重商主义政策的结果。
16、17世纪,由于新大陆的发现,世界市场突然扩大,地中海海上贸易随之遍及世界角落,各国 *** 为了发展本国经济,大力推行促使经济发展的重商主义政策,这一政策导致了商人地位的特殊性和商业活动的特殊化。
于是,商法作为独立的法律部门出现,各国纷纷制定了商法。
由此可见,商法只所以迅速在各国法典法,只不过是各国重商主义政策的法律化。
法国学者丹尼斯·特伦曾指出:商法的形成实际上来自于实践,它们的系统化过程不是民法学者的传播,而是由于推行者的努力⑥。
❹ 商法的渊源
法律分析:商法的渊源包括:1、宪法、法律、行政法规、规章等;判例2、国际商事条约和公约、国际商事惯例、国际统一协议、国际标准合同3、一般法律原则4、教规5、商事习惯法6、商事自治法7、学说8、商业政策
法律依据:《中华人民共和国公司法》第一条 为了规范公司的组织和行为,保护公司、股东和债权人的合法权益,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的发展,制定本法。
❺ 试述国际商法的渊源有哪些,并举例说明。
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❻ 试述国际商法形成的历史沿革。
【答案】:商法作为一个独立的法律部门最早出现于欧洲,欧洲各国商法的主要渊源是中世纪时期逐渐形成的商人习惯法,而商人习惯法则是随着欧洲商业的复兴与东西方贸易的发展而逐渐形成的。
在中世纪时,地中海沿岸的一些城市的商业较发达,东西方贸易也很活跃。商人在从事商事活动中,为了摆脱封建势力和宗教势力的支配与束缚,各地商人逐渐组合成各种各样的团体,而那些团体拥有商事自治权和裁判权,他们可以根据其商事习惯订立自治规则,久而久之,那些自治规则逐渐被固定下来而发展成为了商人习惯法。这种商人习惯法与当时的封建王朝的地方性法律相比较,具有明显的跨国性和特定性的特点。
16世纪以后,随着欧洲中央集权国家的兴起,新兴的资产阶级要求制定统一的商法,以便保护和发展自由贸易。于是,欧洲各国均采取不同的形式把原来商人团体的商人习惯法纳入了国内法的范畴,成为国内法的组成部分。自此以后,在一段漫长的历史过程中,凡处理国际商事关系纠纷时,主要依赖于各国的国内法去调整。然而,随着国际贸易的发展、国际商事活动范围的拓展,各国国内商事法已难以与之相适应。于是在19世纪末叶,一些国际组织试图制定一套与国际商事特点相适应的、统一的有关国际商事方面悄铅的法规,至今已取得了很大的成绩和有效的进展,从而使国际商法作为一门独立的法律学科得洞汪到了不断地完善与发启颤好展。
❼ 商法的正式渊源
法律分析:商法的正式渊源主要包括法律、行政法规、地方性法规、国际条约、国际惯例、立法解释、司法解释等。
法律依据:《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》 第四条 民事裁判文书应当引用法律、法律解释或者司法解释。对于应当适用的行政法规、地方性法规或者自治条例和单行条例,可以直接引用。