刑法修正案八条文解释

① 请问刑法条文的“款”和“之一”是个什么关系 “之一"的那个部分算不算是法条的一款

1、刑法条文分条、款、项、目，如：
第三十四条【附加刑种类】附加刑的种类如下：回
（一）罚金；
（二）剥答夺政治权利；
（三）没收财产。
附加刑也可以独立适用。
该条中，带“（）”的部分分别是第一款的第一、二、三项，“附加刑也可以独立适用”是第二款。

2、“之一”在刑法修正案中出现，是对刑法新增内容的规定，一般是作为刑法该条中的最后一款，如：《刑法修正案八》中“ 一、在刑法第十七条后增加一条，作为第十七条之一：“已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。”就是该条的第五款。
第十七条【完全刑事责任年龄】已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。
【相对刑事责任年龄】已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。
已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。【刑法修正案（八）第一条】

② 刑法修正案八中关于刑讯逼供的所有法律条文！以及旧的刑法中关于刑讯逼供的法律条文！急！

刑法修正案八对刑讯逼供罪没有修改。下面是相关规定：

《刑法》第二百四十七条【刑讯逼供罪】【暴力取证罪】司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的，处三年以下有期徒刑或者拘役。致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条【故意伤害罪】、第二百三十二条【故意杀人罪】的规定定罪从重处罚。

中华人民共和国国家安全法
（1993年2月22日七届人大三十次会议通过 同日公布 自1993年6月22日起施行）
第三十二条 国家安全机关工作人员玩忽职守、徇私舞弊，构成犯罪的，分别依照刑法第一百八十七条、第一百八十八条的规定处罚；非法拘禁、刑讯逼供，构成犯罪的，分别依照刑法第一百四十三条、第一百三十六条的规定处罚。

中华人民共和国人民警察法
（1995年2月28日八人大十二次会议通过 同日公布施行）
第二十二条 人民警察不得有下列行为：
（四）刑讯逼供或者体罚、虐待人犯；
第四十八条 人民警察有本法第二十二条所列行为之一的，应当给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
行政处分分为：警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。对受行政处分的人民警察，按照国家有关规定，可以降低警衔、取消警衔。

最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）
(高检发释字[1999]2号 1999年9月16日公布施行)
三、国家机关工作人员利用职权实施的侵犯公民人身权利、民主权利犯罪案件
（三）刑讯逼供案（第247条）
刑讯逼供罪是指司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者变相肉刑逼取口供的行为。
涉嫌下列情形之一的，应予立案：
1、手段残忍、影响恶劣的；
2、致人自杀或者精神失常的；
3、造成冤、假、错案的；
4、3次以上或者对3人以上进行刑讯逼供的；
5、授意、指使、强迫他人刑讯逼供的。
（四）暴力取证案（第247条）
暴力取证罪是指司法工作人员以暴力逼取证人证言、被害人陈述的行为。
涉嫌下列情形之一的，应予立案：
1、手段残忍、影响恶劣的；
2、致人自杀或者精神失常的；
3、造成冤、假、错案的；
4、3次以上或者对3人以上进行暴力取证的；
5、授意、指使、强迫他人暴力取证的。

中华人民共和国法官法
（1995年2月28日通过 2001年6月30日九届人大二十二次会议修正 同日公布 自2002年1月1日起施行）
第三十二条 法官不得有下列行为：
（四）刑讯逼供；
（七）滥用职权，侵犯自然人、法人或者其他组织的合法权益；
（十三）其他违法乱纪的行为。
第三十三条 法官有本法第三十二条所列行为之一的，应当给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

中华人民共和国检察官法
（1995年2月28日通过 2001年6月30日九届人大二十二次会议修正 同日公布 自2002年1月1日起施行）
第三十五条 检察官不得有下列行为：
（四）刑讯逼供；
（七）滥用职权，侵犯自然人、法人或者其他组织的合法权益；
（十三）其他违法乱纪的行为.
第三十六条 检察官有本法第三十五条所列行为之一的，应当给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定
（高检发释字[2006]2号 2006年7月26日公布施行）
二、国家机关工作人员利用职权实施的侵犯公民人身权利、民主权利犯罪案件
（三）刑讯逼供案（第二百四十七条）
刑讯逼供罪是指司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者变相肉刑逼取口供的行为。
涉嫌下列情形之一的，应予立案：
1、以殴打、捆绑、违法使用械具等恶劣手段逼取口供的；
2、以较长时间冻、饿、晒、烤等手段逼取口供，严重损害犯罪嫌疑人、被告人身体健康的；
3、刑讯逼供造成犯罪嫌疑人、被告人轻伤、重伤、死亡的；
4、刑讯逼供，情节严重，导致犯罪嫌疑人、被告人自杀、自残造成重伤、死亡，或者精神失常的；
5、刑讯逼供，造成错案的；
6、刑讯逼供3人次以上的；
7、纵容、授意、指使、强迫他人刑讯逼供，具有上述情形之一的；
8、其他刑讯逼供应予追究刑事责任的情形。
（四）暴力取证案（第二百四十七条）
暴力取证罪是指司法工作人员以暴力逼取证人证言的行为。
涉嫌下列情形之一的，应予立案：
1、以殴打、捆绑、违法使用械具等恶劣手段逼取证人证言的；
2、暴力取证造成证人轻伤、重伤、死亡的；
3、暴力取证，情节严重，导致证人自杀、自残造成重伤、死亡，或者精神失常的；
4、暴力取证，造成错案的；
5、暴力取证3人次以上的；
6、纵容、授意、指使、强迫他人暴力取证，具有上述情形之一的；
7、其他暴力取证应予追究刑事责任的情形。

③ 刑法修正案八条文及配套司法解释理解与适用的内容简介

为进一步贯彻执行《刑法修正案（八）》的精神和内容，最高人民法院近期出台了四个《刑法修正案（八）》的配套司法解释。为学习、宣传、贯彻《刑法修正案（八）》，帮助广大刑事法官正确理解和适用《刑法修正案（八）》以及配套司法解释，最高人民法院研究室组织了参与刑法修改工作和配套司法解释起草工作的资深法官撰写了《<刑法修正案（八）>条文及配套司法解释理解与适用》一书。书中力求准确把握《刑法修正案（八）》的立法原意并紧密结合配套司法解释的内容，立足刑事审判实践，对《刑法修正案（八）》条文及司法解释进行了详细解读，深入、细致地讲解了具体的法律适用问题。因此，本书既是学习培训用书，也是办案实务用书。
本书进一步完善了有关惩处黑社会性质组织犯罪的法律规定，提高了组织、领导黑社会性质组织和包庇、纵容黑社会性质组织犯罪的法定刑，并将黑社会性质组织犯罪纳入特殊累犯的范围；同时针对近年来黑恶势力犯罪的特点，完善了敲诈勒索、强怕交易和寻衅滋事犯罪的构成条件，提高了相关犯罪的法定刑，充分体现了从严惩处黑恶势力犯罪的立法精神。它对管制、缓刑、假释等非监禁刑制度做了重要完善，进一步明确了缓刑的适用条件，并规定对不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，符合条件的，应当宣告缓刑；规定对判处管制、宣告缓刑考验期间从事特点活动，进入特点区域、场所，接触特定的人；规定对管制犯、缓刑犯、假释犯依法实行社会矫正。完善死刑的法律规定，进一步贯彻落实党和国家的死刑政策，是本次刑法修订的重要内容之一。
《刑法修正案(八)》新增了部分犯罪，并对有的犯罪的构成条件作了完善。为统一司法适用，最高人民法院、最高人民检察院联合发布了《关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的补充规定(五)》。在理解和适用《规定》时，应当特别注意：(1)《规定》未就协助强迫劳动单独确定罪名，对协助强迫劳动的，应认定为强迫劳动罪。这主要是考虑：根据刑法第二百四十四条第二款规定，对协助强迫劳动的，是“依照前款的规定处罚”，此与刑法第三百五十八条第二款单独规定有法定刑的协助组织卖淫犯罪明显不同。鉴此，在强迫劳动罪之外，再就本属于该罪帮助行为的协助强迫劳动确定单独罪名没有必要；统一以强迫劳动罪论处，也可以避免司法实践中案件定性可能出现的困难和争议。(2)《规定》未沿袭以往惯例，将刑法第四百零八条之一规定的有关食品安全监管犯罪确定为“食品监管玩忽职守罪”和“食品监管滥用职权罪”两罪，而是确定为“食品监管渎职罪”一罪。这主要是考虑：刑法第四百零八条之一将食品安全监管滥用职权和玩忽职守并列规定，且法定刑完全相同，分别确定罪名没有实际意义。相反，实践表明，滥用职权与玩忽职守的区分，往往遇到困难、引发争议，将本条确定为两个罪名，难免会给司法适用和理论研究人为制造诸多难题，且可能引发不必要的上诉、抗诉或者申诉，浪费国家司法资源。至于本条确定为一罪后，所产生的与以往罪名确定不协调、不一致的问题，最高人民法院将总结司法经验，通过及时完善有关规范加以解决。
本书特色：
1.从刑事审判实践的角度深入阐析《刑法修正案（八）》条文及其配套司法解释。
2.本书作者均是最高人民法院相关业务庭室的审判和研究骨干，有深厚的法学理论基础和丰富的审判实践经验，参与了《刑法修正案（八）》的修改工作，同时也是《刑法修正案（八）》配套司法解释的起草人。
3.本书同时收录了经最高人民法院研究室修订的1997年刑法以及全国人大常委会关于刑法的1个决定和7个修正案,便于读者全面了解和掌握。

④ 刑法修正案九修改了哪些内容,修改前后对照

刑法修正案九于2015年11月1日起正式实施。但是修改过后，与原有刑法条文有哪些不同呢?下面我将为您详细介绍刑法修正前后对比。
一、刑法修正案九修改了哪些内容，修改前后对照
1、取消9个死刑罪名
被取消的死刑罪名:走私武器、弹药罪，走私核材料罪，走私假币罪，伪造货币罪，集资诈骗罪，组织卖淫罪，强迫卖淫罪，阻碍执行军事职务罪，战时造谣惑众罪。
2、“买者”入刑
刑八规定:收买被拐卖的妇女儿童，不阻碍其返回居住地的，对被买儿童没有虐待行为，不阻碍对其进行解救的，可以不追究责任。
刑九规定:对不阻碍解救儿童的改为“可以从轻处罚”，对不阻碍被买妇女返回居住地的改为“可以从轻或减轻处罚”。
3、“医闹”入刑
刑九在原聚众扰乱社会秩序条款的基础上，规定“聚众扰乱社会秩序，情节严重，致使工作、生产、营业和教学、科研、医疗无法进行，造成严重损失的，对首要分子处三年以上七年以下有期徒刑;对其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”。
4、袭警按妨碍公务罪从重处罚
刑八没有对暴力袭警行为作出专门规定。刑九增加规定:暴力袭击正在依法执行职务枯袜的人民警察的，按照妨害公务罪的规定从重处罚。
另外，刑九还规定:侮辱、诽谤、威胁司法工作人员或者诉讼参与人以及其他严重扰乱法庭秩序的情形，并对泄露依法不公开审理案件中不应当公开信息的行为作出规定。
5、性侵男人也是犯罪
刑九规定:以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。将猥亵罪的犯罪对象由“妇女”修改为“他人”，意味着承认男性也可能成为受害者。
6、“巨贪”可处终身监禁
刑九修改了贪污受贿犯罪的定罪量刑标准，贪污的数额分为“较大”、“巨大”、“特别巨大”三档，并结合其他情节定罪量刑。同时增加规定:对犯贪污罪被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。此外，刑九加大了对行贿行为的处罚力度。
7、“枪手”入刑
刑九增加规定:在法律规定的国家考试中，组织作弊的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。为他人实施前款犯罪提供作弊器材或者其他帮助的，依照前款的规定处罚。为实施考试作弊行为，向他人非法出售或者提供第一款规定的考试的试题、答案的，依照第一款的规定处罚。
刑九还规定:代替他人或者让他人代替自己参加第一款规定的考试的，处拘役或者管制，并处或者单处罚金。
8、“网络造谣”要负刑责
刑九增加规定:编造虚假的险情、疫情、灾情、警情，在信息网络或者其他媒体上传播，或者明知是上述虚假信息，故意在信息网络或者其他媒体上传播，严重扰乱社会秩序的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。
另外，出售或者非法提供公民个人信息的，构成犯罪。视情节严重的程度，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;或处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
9、严惩恐怖主睁雹义犯罪，增加恐怖犯罪财产刑等
刑九对组织、领导、参加恐怖组织罪增加规定财产刑，增加为恐怖活动培训招募、运送人员、准备工具等的罪名;增加规定以制作、散发资料、发布信息、当面讲授等方式或者通过音频视频、信息网络等宣扬恐怖主义、极端主义，或者煽动实施暴力恐怖活动的犯罪;增加规定持有宣扬恐怖主义、极端主义的物品、图书、音频视频资料的犯罪等。
10、加强人身权利保护
刑法修正案(九)针对猥亵儿童、虐待儿童、老年人的案件时有发生，社会影响恶劣的情形，对刑法相关规定进一步作出完善。
(1)修改强制猥亵、侮辱妇女罪、猥亵儿童罪，扩大适用范围，同时加大对情节恶劣情形的惩处力度。
(2)修改收买被拐卖的妇女、儿童罪，对于收买妇女、儿童的行为一律作出犯罪评价。
(3)增加规定对未成年人、老年人、患病的人、残疾人等负有监护、看护职责的人虐待被监护、看护的人，情节恶劣的，追究刑事责任。
(4)取消嫖宿幼女罪。
11、维护信息网络安全
为维护信息网络安全，针对网络违法犯罪行为的新情况，刑法修正案(九)完善了惩处网络犯罪的法律规定。
二、刑法修正案十一新增罪名有什么
1、妨害安全驾驶罪。
2、强令、组织他人违章冒险作业罪。
3、危悉败帆险作业罪。
4、生产、销售、提供假药罪。
5、生产、销售、提供劣药罪。
6、妨害药品管理罪。
7、欺诈发行证券罪。
8、为境外窃取、刺探、收买、非法提供商业秘密罪。
9、负有照护职责人员性侵罪。
10、袭警罪。
11、冒名顶替罪。
12、高空抛物罪。
13、催收非法债务罪。
14、侵害英雄烈士名誉、荣誉罪。
15、组织参与国(境)外赌博罪。
16、非法采集人类遗传资源、走私人类遗传资源材料罪。
17、非法植入基因编辑、克隆胚胎罪。
18、非法捕猎、收购、运输、出售陆生野生动物罪。
19、破坏自然保护地罪。
20、非法引进、释放、丢弃外来入侵物种罪。
21、妨害兴奋剂管理罪。
22、食品、药品监管渎职罪。

⑤ 刑法修正案八对已满75周岁老年人犯罪的刑事责任是如何规定的

已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。

《中华人民共和国刑法修正案（八）》

十一、将刑版法第七十二条权修改为：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

(5)刑法修正案八条文解释扩展阅读

缓刑

《刑法》

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

⑥ 刑法修正案八条文及配套司法解释理解与适用的目录

认真学习《刑法修正案（八）》，促进经济社会发展（代序）
把握《刑法修正案（八）》的五、六、七（代前言）
第一部分 《刑法修正案（八）》条文的理解与适用
第二部分 《刑法修正案（八）》配套司法解释及其理解与适用
最高人民法院
关于死刑缓期执行限制减刑案件审理程序若干问题的规定
(2011年4月25日)
《最高人民法院关于死刑缓期执行限制减刑案件审理程序若干
问题的规定》的理解与适用最高人民法院
关于《中华人民共和国刑法修正案(八)》时间效力问题的解释
(2011年4月25日)…………………
《最高人民法院关于<中华人民共和国刑法修正案(八)>时间
效力问题的解释》的理解与适用…………………
最高人民法院 最高人民检察院-
关于执行《中华人民共和国刑法》确定罪名的补充规定(五)
(2011年4月27日)………………… ……………
《最高人民法院、最高人民检察院关于执行<中华人民共和国
刑法>确定罪名的补充规定(五)》的理解与适用………………
印发《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令
有关问题的规定(试行)》的通知
(2001年4月28日)……………………………………………
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于对判处
管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定
(试行)》的理解与适用 ……………………………………………
第三部分 附录………………………………………………
中华人民共和国刑法(2011年修订本) ……………………………
全国人民代表大会常务委员会关于惩治骗购外汇、逃汇和
非法买卖外汇犯罪的决定
(1998年12月29日) ……………………………………………
中华人民共和国刑法修正案
(1999年12月25日) …………………………………………
中华人民共和国刑法修正案(二)
(2001年8月31日)……………………………………………
中华人民共和国刑法修正案(三)
(2001年12月29日) …………………………………
中华人民共和国刑法修正案(四)
(2002年12月28日) ……………………………………………
中华人民共和国刑法修正案(五)
(2005年2月28日)……………………………………………
中华人民共和国刑法修正案(六)
(2006年6月29日)……………………………………………
中华人民共和国刑法修正案(七)
(2009年2月28日)……………………………………………
中华人民共和国刑法修正案(八)
(2011年2月25日)……………………………………………
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》
第九十三条第二款的解释
(2000年4月29日)……………………………………………
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》
第二百二十八条、第三百四十二条、第四百一十条的解释
(2001年8月31)………………………………………………
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条第一款的解释
(2002年4月28日)………………………………………………
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》
第二百九十四条第一款的解释
(2002年4月28日)………………………………………………
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》
第三百一十三条的解释
(2002年8月29日)……………………………………
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》
第九章渎职罪主体适用问题的解释
(2002年12月28日) …………………………………
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》
有关信用卡规定的解释
(2004年12月29日) ………………———……——————……
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》
有关出口退税、抵扣税款的其他发票规定的解释
(2005年12月29日) ……………………………………………
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》
有关文物的规定适用于具有科学价值的古脊椎动物化石、
古人类化石的解释
(2005年12月29日) ……………………………………
中华人民共和国刑法(1979年版) ………………………………
后记………………………………………………

⑦ 年月日犯比间有何危害

Q1：减轻处罚是否可以判处条文没有规定的刑种或刑期？
可以。
最高人民法院研究室1994年2月5日下发的《关于适用刑法第五十九条第二款减轻处罚能否判处刑法分则条文没有规定的刑罚问题的答复》中指出“在法定刑以下判处刑罚，包括判处刑法分则条文没有规定的不同种的刑罚”。虽然该文件现已被废止，但在新的文件出台之前，该文件的精神仍然具有适用性。此外，从刑罚的配置来看，只有允许这样操作，才能保证刑罚适用的连续性。例：张三犯放火罪，应判3年以上10年以下有期徒刑，但如果具有立功等减轻处罚情节，就可以判处该条文没有规定的3年以下有期徒刑或者拘役，甚至是管制。
Q2：减轻处罚是否可以减至免予刑事处罚？
不可以。
减轻处罚和免予刑事处罚本质不同，前者要求处罚，必须给予一定的刑罚，而后者是不处罚，不能判处刑罚。因此，对减轻处罚应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚，不能减至免予刑事处罚。当与具体罪行对应的法定量刑幅度中最低的法定刑已是最低刑种时，不能依据减轻处罚情节而免予刑事处罚。当然，这种情况下，确实情节较轻的，也可以免予刑事处罚，不过只能依据刑法第三十七条的规定，而不能是根据减轻处罚情节所对应的条款。例：张三轻伤一人，构成故意伤害罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，如其具有立功等减轻处罚情节，不能根据该情节判处其免予刑事处罚，但可以综合案情，依据刑法第三十七条之规定对其免予刑事处罚。
Q3：具有两个以上减轻处罚或免除处罚情节时是否可以减两档？
可以。
刑法修正案八对减轻处罚的适用作了修正，增加了本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚的规定。对于只有一个减轻处罚情节时，不能跨两档量刑，大家没有争议。但对于具有两个以上减轻处罚或免除处罚情节时是否可以减两档量刑存在不同看法。不过，最高人民法院编写的《刑法修正案(八)理解和适用》一书中指出，如果存在两个以上减轻处罚情节或者具有免除处罚情节的，可以不受第六十三条第一款的限制，因为是否同时并列规定免除处罚可以表明立法机关的不同倾向:没有并列规定免除处罚的，表明立法机关认为行为的社会危害性或者人身危险性只是在一定程度上减少，因而只能在有限范围内给予从宽处理;与之相反，并列规定免除处罚的，则表明立法机关认为，行为的社会危害性或者行为人的人身危险性显著减少，因而可以在更大的范围内从宽，甚至免除处罚也是正当的。因此，下一格判处刑罚对于未与免除处罚并列的减轻处罚情节而言具有一定合理性，但对于与免除处罚并列的减轻处罚情节而言，其不合理性是显而易见的。最高人民法院法官也在《人民司法》上撰文表示，刑法第六十三条第一款是对减轻处罚的释义，应适用于一个减轻处罚情节。根据罪行相适应原则，对被告人具有法定减轻或免除处罚情节，或者具有两个以上减轻处罚情节的，可不受在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚的限制，可以在法定刑以下两个量刑幅度内判处刑罚。
Q4：18岁前后实施同种罪行是否可以适用未成年人犯罪的规定？
如果不计18岁前的行为，将导致无法入罪或者跳档次的，可以适用，如果不影响的，不可以适用。
因为，如果不计18岁前的行为，将导致无法入罪或者跳档次时，说明评价被告人人身危险性和罪行轻重的因素离不开未成年时的行为，此时应当可以依据未成年人犯罪的规定处罚。反之，说明评价被告人人身危险性和罪行轻重的因素主要是成年时的行为，不应当再依据未成年人犯罪的规定处罚，如果可以适用而减轻处罚，将导致仅仅18岁之后的行为就单独构成犯罪或跳档次且无法减轻处罚，反而再累加了18岁之前的行为后却可以减轻处罚的矛盾。例：假定盗窃2000元入罪，3万元数额巨大。张三17岁时盗窃1000元，19岁时又盗窃1000元；或者张三17岁时盗窃1万元，19岁时又盗窃2万元。这两种情况均应认定张三具有未成年人犯罪情节，可以对其从轻或减轻处罚。相反，张三17岁时盗窃1000元，19岁时又盗窃2000元；或者张三17岁时盗窃1万元，19岁又盗窃3万元。这两种情况均不应认定张三具有未成年人犯罪情节，不能据此对其从轻或减轻处罚。
Q5：是否可以仅根据达成刑事和解而减轻或免除处罚？
可以。
2012年最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释（以下称解释）第五百零五条（已被2021年新解释废止，但该条内容原文保留在新解释第五百九十六条）规定，对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。尤其是在刑事审判参考第1176号黄静诈骗案中，两级检察机关认为《解释》是针对刑事诉讼法作出，而刑事诉讼法属于程序法，因此《解释》只能针对刑事诉讼相关程序进行解释，不能根据《解释》第五百零五条直接对被告人减轻处罚，如要在法定刑以下减轻处罚，须报最高人民法院核准。而法院认为我国在刑事诉讼法当中确立刑事和解制度，可以说是在程序法中嵌入了实体规范，体现了此次刑事诉讼法修订的立法创新。因此，刑事诉讼法虽然是程序法，但其对刑事和解制度的规定，特别是第二百七十七条对刑事和解案件范围的规定，第二百七十九条对刑事和解案件公检法处理原则的规定，均具有实体上的意义。刑事诉讼法第二百七十九条明确规定，对于达成和解协议的案件，人民法院可以依法对被告人从宽处罚。从宽处罚的意思，可体现为从轻、减轻、免除处罚。《解释》第五百零五条正是对该条规定的具体化，第五百零五条关于刑事和解案件的从轻处罚、减轻处罚、免除处罚的规定，均属于第二百七十九条“从宽处罚”的范畴。因此，对于符合第二百七十九条规定的刑事和解案件，人民法院可以直接判决减轻处罚乃至免除处罚，无须再按按照法定刑以下量刑程序报最高人民法院核准。
Q6：是否可以仅根据认罪认罚而减轻或免除处罚？
不可以。
刑事诉讼法规定认罪认罚的可以从宽处理，刑事和解的可以从宽处罚，虽然都是从宽，但两者还是有区别的，刑事和解是一种量刑情节，且适用范围有限，而认罪认罚更多的是一种制度，适用于所有刑事案件，如果允许根据认罪认罚而对被告人减轻或免除处罚的，将导致刑法设置的从轻、减轻或免除处罚体系被虚置。因此，两高三部在《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》中明确指出认罪认罚案件，对于减轻、免除处罚，应当于法有据，不具备减轻处罚情节的，应当在法定幅度以内提出从轻处罚的量刑建议和量刑。
Q7：数额犯既有既遂又有未遂情节时如何量刑？
首先根据被告人既遂和未遂的数额判定各自所对应的法定刑幅度，如果既遂部分所对应的幅度较重，或者既未遂所对应的幅度相同的，以犯罪既遂部分确定量刑起点，未遂部分作为酌情从重的量刑情节，且不能引用犯罪未遂条款。例：假定诈骗0.5万元为数额较大，5万元为数额巨大，50万元为数额特别巨大。张三诈骗既遂50万元、未遂5万元，李四诈骗既遂50万元、未遂50万元，均应当以诈骗既遂50万元来确定量刑起点，未遂的5万元或50万元作为量刑情节，对张三和李四均在10年-无期徒刑一档量刑，并不得引用犯罪未遂条款对张三和李四从轻或减轻处罚。
如果未遂部分所对应的量刑幅度较重的，应分两步走，第一步就未遂部分决定是否减轻处罚，确定未遂部分所对应的法定刑幅度。第二步与既遂部分对应的法定刑幅度比较。如果第一步确定的幅度较重的，应当以未遂部分对应的法定刑幅度确定全案适用的法定刑幅度，将既遂部分作为酌情从重的量刑情节，且必须引用犯罪未遂的条款。例：张三诈骗既遂0.5万元、未遂50万元，如先决定对未遂部分减轻处罚，该部分对应的法定刑为3-10年有期徒刑，如先决定对未遂部分从轻处罚，该部分对应的法定刑为10年-无期徒刑，两个都比既遂部分对应的3年以下有期徒刑、拘役或者管制要重，故均应当以诈骗未遂50万元来确定量刑起点，既遂的0.5万元作为量刑情节，对第一步决定减刑处罚的张三在3-10年有期徒刑一档量刑，并引用犯罪未遂条款表述减轻处罚，对第一步决定从轻处罚的张三在10年-无期徒刑一档量刑，并引用犯罪未遂条款表述从轻处罚。
Q8：数罪并罚时怎么合并量刑？
首先确定各罪对应的量刑情节，要注意有些情节是针对具体个罪的，如是否认定坦白等，而有些情节是针对全部罪的，如立功等，因此，要先用各个量刑情节调节个罪的基准刑，确定个罪所应判处的刑罚，再依照数罪并罚的规则，决定执行的刑罚。折抵刑期时要把握好适度原则，一般掌握在总和刑期不满5年的，减少不超过1年；总和刑期不满10年的，减少不超过2年；总和刑期不满15年的，减少不超过3年；总和刑期不满20年的，减少不超过4年；总和刑期不满25年的，减少不超过5年。
Q9：撤销缓刑时原缓刑判决判处的罚金是否需要合并？
不合并。
刑法第七十七条规定，缓刑考验期间犯新罪或者发现漏罪的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，予以并罚。因此，应当明确的是撤销缓刑并不是撤销原判决，原判决关于罚金刑的判决仍然是有效的，是可以强制执行的，如果将缓刑判决判处的罚金刑合并的话，实质上等于将缓刑判决所判处的罚金刑效力也撤销了，将导致两个有效判决的既判力冲突。此外，全国人大常委会法制工作委员会也指出，刑法第七十一条中的“刑罚执行完毕以前”应是指主刑执行完毕以前。如果被告人主刑已执行完毕，只是罚金尚未执行完毕的，根据刑法第五十三条的规定，人民法院在任何时候发现有可以执行的财产，应当随时追缴。因此，被告人前罪主刑已执行完毕，罚金尚未执行完毕的，应当由人民法院继续执行尚未执行完毕的罚金，不必与新罪判处的罚金数罪并罚。虽然该情况不是针对撤销缓刑的情形，但精神是一致的，即如果前罪判处的罚金刑未执行的，可以随时追缴，而不用合并执行。
Q10：撤销缓刑后是否可以继续适用缓刑？
特定情形下可以。
因缓刑考验期间犯新罪而撤销缓刑的不能继续适用缓刑。在缓刑考验期间犯新罪的，说明被告人具有再犯罪的危险，不符合缓刑适用所要求的“没有再犯罪的危险”这一法定条件，故不能宣告缓刑。
因缓刑考验期间发现漏罪而撤销缓刑的，在特定条件下可以继续适用缓刑。最高人民法院《关于人民法院审判严重刑事犯罪案件中具体应用法律的若干问题的答复（三）》指出，在缓刑考验期限内，发现被宣告缓刑的犯罪分子在缓刑宣告以前还有其他罪没有判决的，依法应当数罪并罚，如果仍符合缓刑条件的，仍可宣告缓刑。虽然该文件已被废止，但在关于此问题新的文件出台前还是具有参考性的。当然，是否适用缓刑，还是要根据案件的社会危害性、被告人的主观恶性等因素综合把握。实践中，造成漏罪的原因多种多样，对其中在前罪诉讼中，被告人故意隐瞒罪行，企图逃避处罚的，说明其主观恶性较大，在撤销缓刑后不宜再宣告缓刑。而对因被告人认识不到位或其他客观原因造成漏罪的，根据案件实际情况，可以继续适用缓刑。
Q11：应当合并而未合并审理的案件如何并罚？
实践中存在本应合并审理而未合并审理的情况，为避免司法资源浪费，在不再审的情况下应当对被告人数罪并罚，并且要按照假定是合并审理时的情况确定决定刑。例：张三在刑修十一生效前因犯涉嫌在a地集资诈骗被a地公安机关取保候审，取保候审期间又因涉嫌在b地集资诈骗被b地公安机关抓获，后b地法院仅对张三在b地集资诈骗2000万元的行为以集资诈骗罪判处其有期徒刑14年并处罚金40万元。判决生效后，a地公安机关将张三从监狱解回a地，现a地法院除了根据法律规定对张三在a地集资诈骗1000万元的行为以集资诈骗罪判处有期徒刑10年并处罚金10万元外，还需要将该罪与b地法院判处的有期徒刑14年并处罚金40万元进行并罚，且确定的决定刑不得超过有期徒刑15年并处罚金50万元，即至多只能按照新法实施前基层法院对集资诈骗罪能判的法定最高刑对张三判处刑罚。
作者 | 刘华锋（长宁法院刑庭副庭长）