司法考试法理学真题

㈠ 司法考试 法理学部分 关于个案平衡原则的一道题

a.是因为1是孩子是比较与母亲亲近，2是只有母亲是最会照顾孩子的。这是原则。
d。是因为原则是作为法官判决时最重要的，原则是不会超过道德底线的，所以是个案平衡原则。

㈡ 司法考试法理学第一章模拟试题测试

一、填空题:

1. 法的产生和发展是多种社会因素相互作用的产物，其中起最终决定作用的因素是 。
2. 原始社会的行为规则主要是 。
3. 、商品交换和 的出现和发展是法产生的经济根源。
4. 氏族是以 为纽带而结成的人的联盟，而不像国家一样是地域性的联盟。

二、单项选择题:

1.下列现象属于法的质变的是： （ ）

A.奴隶制法发展为封建制法
B.对法进行重大修订
C.法由不完备发展到相当完备
D.社会主义法对资凳睁本主义的借鉴和吸收
2.实现法的质变的根本途径和条件是 （ ）

A.生产力的发展
B.新的社会关系的出现
C.执政阶级思想觉悟的提高
D.社会革命
3.关于原始社会的行为规则，不正确的是 （ ）

A.主要依靠氏族成员自觉遵守和氏族首领的威望来维持
B.没有国家强制性
C.违反这种规则会受到严厉的制裁
D.没有强制性，因为那时没有暴力国家机器的出现。
4.下列关于法与原始社会习惯的区别的各项说法中，不对的是 （ ）

A.法具有国家强制力，原始社会习惯所具有的强制力与其性质和形式不同
B.法适用于国家权力管辖范围内所有居民，原始习惯的适用范逗耐围则以血缘为基础进行划分
C.原始社会的习惯代表氏族首领的利益，而法是代表全体社会成员的意志
D.法的内容，一般是原始社会习惯中不可能有的

三、名词解释:

答案：是指一定社会的组织，为了建立、保护和发展一定的社会关系和社会秩序，以实现特定的目标，而对集体的或个人的社会行为按照一定规则进行指导、管理、监督和制约的活动。
1. 社会调整

答案：又叫原始习惯，是原始社会的人们在漫长的共同生产和生活过程中自然形成并世代相传的习惯。 2. 氏族习惯

四、简答题:

答案要点：（1）法不是从来就有的，它是社会发展到一定历史阶段的产物。（2）社会分工、商品交换和私有制的出现和发展是法产生的经济根源。(3) 法产生的阶级根源在于阶级的出现。 1. 简述法产生的一般过程。

答案要点：（1）两者的概念（2）两者产生的方式不同。（3）两者赖以产生和存在的经济基础不同。（4）两者体现的意志不同。（5）两者适用的范围枣指岁不同。（6）两者实施的方式不同。
2. 简述法与原始社会行为规则的区别。

㈢ 国家司法考试历年真题：2010年法理学多选题

51.关于法律规则、法律条数樱文与语言的表述，下列哪些选项是正确的？？（ ）（2010年卷一多选第51题）

A.法律规则以“规范语句”的形式表达

B.所有法律规则都具语言依赖性，在此意义上，法律规则就是法律条文

C.所有表述法律规则的语句都可以带有道义助动词

D.《中华人民共和国民法通则》第十五条规定：“公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。”从语式上看，该条文表达的并非一个法律规则

「司法部答案」AC

「网校答案」C

「考点」法律规则与语言、法律条文

「解析」选项A表述不严谨。法律规则是通过特定语句表达的。表达法律规则的特定语句往往是一种规范语句。但是，并不意味着所有法律规则的表达都是以规范语句的形式表达，而是可以用陈述语气或陈述句表达。

选项B错误。法律规则和法律条文是有区别的，法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式。

选项C正确。道义表示说话人对事件的社会价值观，有三种道义语义：义务、允许、禁止。常用的道义词主要由助动饥磨词来表现：必须、应该、应当、该、可以、禁止等。规范语句中不管是命令句还是允许句，都可以带有道义助动词。

选项D错误。法律条文可以分为规范性条文和非规范性条文。该条规定表达的是法律规则。

52.司法审判中，当处于同一位阶的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以依据下列哪些法的适用原则进行审判？（ ）（2010年卷一多选第52题）

A.特别法优于一般法

B.上位法优于下位法

C.新法优于旧法

D.法溯及既往

「司法部答案」ABC

「网校答案」AC

「考点」同一位阶的法的渊源之间的冲突原则

「解析」

选项A、C正确。同一位阶的法的渊源之间的冲突原则，主要包括：（1）全国性法律优先原则；（2）特别法优先原则；（3）后法优先或新法优先原则；（4）实体法优先原则；（5）国际法优先原则；（6）省、自治区的人民政府制定的规章效力高于本行政区域内较大的市的人民政府制定的规章。

选项B是不同位阶法的适用原则。选项D讲的是法的时间效力问题。

53.2007年，张某请风水先生选了块墓地安葬亡父，下葬时却挖到十年前安葬的刘某父亲的棺木，张某将该棺木锯下一角，紧贴着安葬了自己父亲。后刘某发觉，以故意损害他人财物为由起诉张某，要求赔偿损失以及精神损害赔偿。对于此案，合议庭意见不一。法官甲认为，下葬棺木不属于民法上的物，本案不存在精神损害。法官乙认为，张某不仅要承担损毁他人财物的侵权责任，还要因其行为违背公序良俗而向刘某烂毕斗支付精神损害赔偿金。对此，下列哪些说法是正确的？（ ）（2010年卷一多选第53题）

A.下葬棺木是否属于民法上的物，可以通过“解释学循环”进行判断

B.“入土为安，死者不受打扰”是中国大部分地区的传统，在一定程度上可以成为法律推理的前提之一

C.“公序良俗”属伦理范畴，非法律规范，故法官乙推理不成立

D.当地群众对该事件的一般看法，可成为判断刘某是否受到精神损害的因素之一

「答案」ABD

「考点」法律解释、法律推理

「解析」

选项A正确。法律解释受解释学循环的制约。

选项B正确。“入土为安，死者不受打扰”是中国大部分地区的传统，属于一种风俗习惯，属于法的非正式渊源，在一定程度上可以成为法律推理的前提。

选项C错误。“公序良俗”原则在《民法通则》中有明确的规定，已经从伦理规范上升到法律规范。

选项D正确。《人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条第（三）项规定，非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨的，其近亲属遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。本题中，张某将刘某父亲的棺木锯下一角，如果当地群众将此事件看作是“以其他违反道德的方式侵害侵害遗体、遗骨的情况”，且刘某也因群众的流言蜚语遭受了巨大的精神痛苦，则可以向人民法院提起精神损害赔偿诉讼，法院应该依法受理。

54.关于法律论证中外部证成的说法，下列哪些选项是错误的？（ ）（2010年卷一多选第54题）

A.外部证成是对内部证成中所使用的前提本身之合理性的证成

B.外部证成是法官在审判中根据法条直接推导出判决结论的过程

C.外部证成与案件事实的法律认定无关

D.外部证成本身也是一个推理过程

「答案」BC

「考点」外部证成

「解析」选项A正确。外部证成关涉的是对内部证成中所使用的前提本身的合理性，即对前提的证成。

选项B错误。法官在审判中根据法条直接推导出判决结论的过程是内部证成，不是外部证成。

选项C错误。外部证成就是对法律决定所依赖的前提即案件事实进行法律认定，因此，外部证成与案件事实的法律认定是有关的。

选项D正确。外部证成过程中也必然涉及内部证成，也就是说对法律决定所依赖的前提的证成本身也是一个推理过程。

55.贾律师在一起未成年人盗窃案件辩护意见中写到：“首先，被告人刘某只是为了满足其上网玩耍的欲望，实施了秘密窃取少量财物的行为，主观恶性不大；其次，本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告所窃财产评估价值仅为1，050元，社会危害性较小；再次，被告人刘某仅从这次盗窃中分得200元，收益较少。故被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚。”关于该意见，下列哪些选项是不正确的？（ ）（2010年卷一多选第55题）

A.辩护意见既运用了价值判断，也运用了事实判断

B.“被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚”，属于事实判断

C.“本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告人所窃取财产评估价值仅为1050元”，属于价值判断

D.辩护意见中的“只是”、“仅为”、“仅从”这类词汇，属于法律概念

「答案」BCD

「考点」事实判断与价值判断

「解析」选项B属于价值判断，选项C属于事实判断。首先要区分这组概念。价值判断是对法律所拟定的原则、规则、制度等客观存在（客体），人们必须从它们能否体现和满足人们的需要，能否有更为理想的原则、规则、制度存在等角度来予以分析法律，从而涉及法律的应然状态和理想追求问题。事实判断是对客观存在的法律原则、规则、制度等所进行的客观分析与判断。主要解决客观存在的法律究竟是怎样的这一问题，它并不主张或者说根本抵制从“应然”的角度追问法律应当怎样的问题。

选项D错误。法律概念是对各种法律现象或者法律事实加以描述、概括的概念。辩护意见中的“只是”、“仅为”、“仅从”这类词汇，不属于法律概念。

56.《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》第三条规定：“本办法所称畜禽，是指列入依照《中华人民共和国畜牧法》第十一条规定公布的畜禽遗传资源目录的畜禽。本办法所称畜禽遗传资源，是指畜禽及其卵子（蛋）、胚胎、精液、基因物质等遗传材料。”对此，下列哪些表述是错误的？（ ）（2010年卷一多选第56题）

A.《中华人民共和国畜牧法》是《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》的上位法

B.《中华人民共和国畜牧法》和《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》均属于行政法规

C.该条款内容属于技术规范

D.该条款规定属于任意性规则

「答案」BCD

「考点」法律规范、技术规范

「解析」

选项A正确，选项B错误。《中华人民共和国畜牧法》是由全国人大常委会制定的，因此属于“法律”范畴，《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》是由国务院制定的，属于“行政法规”范畴，法律效力高于行政法规，所以，前者是后者的上位法。

选项C错误。法的技术性规范指规定包括法的解释权、法的生效时间、法的修正程序、法公布的文字形式等内容的条文。技术规范的调整对象是人与自然的关系，是规定人们如何使用自然的力量和生产工具以有效地利用自然的行为准则。所以，这个条文属于法的技术性规范，而不是技术规范。

选项D错误。强行性规则和任意性规则，是按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同对法律规则进行的分类。该条规定不是法律规则，也不是任意性规则。

㈣ 司法考试一共多少分

客观题180分及以上，主观题108分及以上，两者同时满足才算及格。
国家统一法律职业资格考试客观题考试共两卷。分为试卷一、试卷二，每张试卷100道试题，分值为150分，其中单项选择题50题、每题1分，多项选择题和不定项选择题共50题、每题2分，两张试卷总分为300分。
具体考试科目如下：
试卷一：中国特色社会主义法治理论、法理学、宪法、中国法律史、国际法、司法制度和法律职业道德、刑法、刑事诉讼法、行政法与行政诉讼法
试卷二：民法、知识产权法、商法、经济法、环境资源法、劳动与社会保障法、国际私法、国际经济法、民事诉讼法(含仲裁制度)

主观题考试为一卷，包括案例分析题、法律文书题、论述题等题型，分值为180分。主观题考试设置选做题的，应试人员可选择其一作答。
具体考查科目为：国特色社会主义法治理论、法理学、宪法、刑法、刑事诉讼法、民法、商法、民事诉讼法(含仲裁制度)、行政法与行政诉讼法、司法制度和法律职业道德。